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企業(yè)并購合同的制作

吳夢云律師2021.11.09574人閱讀
導讀:

企業(yè)并購合同的制作制作法律文件是一門藝術。律師需要把搜集到的事實和法律,結合其執(zhí)業(yè)經驗,運用相關專業(yè)知識,最后形成法律文件將顧客的需要表達出來。制作法律文書不能只是被動地接受和轉述信息,而應該是一項創(chuàng)造性的活動。法律文書的制作應該內容和形

企業(yè)并購合同的制作制作法律文件是一門藝術。律師需要把搜集到的事實和法律,結合其執(zhí)業(yè)經驗,運用相關專業(yè)知識,最后形成法律文件將顧客的需要表達出來。制作法律文書不能只是被動地接受和轉述信息,而應該是一項創(chuàng)造性的活動。法律文書的制作應該內容和形式并重。內容的缺陷必然導致將來的法律糾紛,而形式的混亂則會影響他人的理解。并購合同是整個并購進行的基礎,它是并購雙方就所有的并購問題達成一致意見的體現,也是實際并購操作的準則和將來爭議解決的根據。并購合同應該用最直接、專業(yè)和沒有歧義的語言制作,以減少今后的糾紛。一般來說,并購合同包括首部、主文和附件三部分。一、首部合同首部主要寫明合同當事人的各種基本情況,包括名稱(姓名),住所,法定代表人姓名、職務、國籍等。二、主文主文包括先決條件條款、陳述和保證條款、擬轉讓的國有資產和股權的基本情況條款、保密條款、風險分擔條款、不可抗力條款、企業(yè)債權債務的處理條款、職工安置條款、經營管理條款、索賠條款和提存條款、過渡期安排條款、價格條款、支付期限條款和股權或資產移轉條款、支付方式條款、并購后外商投資企業(yè)的注冊資本和出資比例條款、并購后外商投資企業(yè)的投資總額條款、爭議解決條款、法律適用條款和定義條款等。1.先決條件條款先決條件是指只有當這些條件成就后,并購合同才能生效的特定條件。設立先決條件需要考慮哪一方當事人有責任促使該條件的成就,如何判斷該條件成就,未成就時會帶來何種后果,以及放棄先決條件對其他相關合同的影響等諸多因素。先決條件條款是并購合同能夠實際履行的前提。先決條件條款一般包括以下內容:(1)并購所需要的所有行政審批。包括產業(yè)進入審批、反壟斷審批、國有資產管理部門的同意轉讓的審批和其他的行政審批。(2)并購雙方股東會對并購的同意。(3)買方融資過程中需要的各種審批。(4)所有必要的稅務許可。(5)第三方許可。比如目標企業(yè)的債權人、合作人、供應商、特許權許可方等。在所有先決條件的條款都完備以后,資產或股權轉讓和對價支付的行為才能夠進行。2.陳述和保證條款陳述和保證條款是并購合同中極為重要的部分。陳述和保證條款的基本模式就是目標企業(yè)或者并購方保證自己不會就合同他方關心的問題進行虛假陳述,如果出現虛假陳述,他應該承擔什么樣的責任。該條款的目的是為了避免并購雙方照顧不到的風險。陳述和擔保條款主要包括那些一方知悉而對方不易核實的事實陳述,如合同當事人是否有簽約權,以及簽約是否會導致該方違反其他合同或者相關法律,該方是否有其他債務等等。此外,還需要注意陳述和擔保的這些事實是針對簽約日做出,還是生效日或者其他特定日期做出的。對并購方來說,陳述和保證條款是化解并購風險的最好辦法。并購方雖然對目標企業(yè)已經進行了徹底的盡職調查,但是并不能保證自己掌握了目標企業(yè)的全部真實資料。如果目標企業(yè)提供虛假的資料和信息,而并購方又沒有發(fā)覺,則會遭受重大損失。為了最大限度地維護自己的利益,并購方就設置出陳述和保證條款,讓目標企業(yè)就并購方關心的問題陳述并保證自己提供的資料的真實性。如果有假,并購方則可以就此追究目標企業(yè)的法律責任。對目標企業(yè)來說,陳述和保證條款也能最大限度地保障自己的利益。特別是在外資并購中,由于并購方是外國投資者,目標企業(yè)要對并購方進行全面的調查事實上存在諸多困難。為了避免并購風險,目標企業(yè)可以通過陳述和保證條款要外國投資者保證對目標企業(yè)關心的問題的陳述真實,以及存在虛假陳述應該承擔的責任。
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