離婚損害賠償既可依附于離婚訴請?zhí)岢觯挚稍陔x婚后單獨(dú)主張。該類糾紛呈現(xiàn)過錯(cuò)事實(shí)隱密性、矛盾沖突激烈性、定性裁量復(fù)雜性等特點(diǎn)，如何精準(zhǔn)把握案件事實(shí)和法律規(guī)定，作出符合法理情的裁判，存在諸多難點(diǎn)。

（一）損害事實(shí)認(rèn)定難

由于《民法典》第1091條、最高法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》（下稱《婚姻家庭編司法解釋（一）》）第1條、第2條對于損害事實(shí)的表述較為概括、抽象，容易產(chǎn)生不同理解，認(rèn)定損害事實(shí)存在一定難度。

例如，“虐待”和“與他人同居”應(yīng)當(dāng)是“持續(xù)、穩(wěn)定”的，但司法解釋對何謂“持續(xù)、穩(wěn)定”的狀態(tài)缺乏具體界定，且由無過錯(cuò)方證明該種狀態(tài)也存在困難，造成不同法官對事實(shí)認(rèn)定可能存在差異。

又如，關(guān)于家庭暴力的認(rèn)定，如何與一般的家庭沖突相區(qū)分亦需厘清。

此外，離婚損害賠償以“損害結(jié)果”實(shí)際存在為基礎(chǔ)，其中有關(guān)人身、物質(zhì)、精神損害的認(rèn)定往往需要運(yùn)用經(jīng)驗(yàn)法則，這也極大地考驗(yàn)法官的裁判能力。

（二）證據(jù)效力判定難

由于婚姻家庭生活具有長期性、私密性，而傷害行為是非持續(xù)的，相應(yīng)證據(jù)也易滅失，即便有所舉證，施害方的過錯(cuò)與無過錯(cuò)方受損后果的因果關(guān)系也成為證明難點(diǎn)。原因在于：其一，提出訴請的主體一般為需要舉證的無過錯(cuò)方，常因證據(jù)不足致使權(quán)益難以得到保護(hù)。其二，受害方為防止被對方發(fā)現(xiàn)，往往采取偷錄偷拍、跟蹤、私拆信件等秘密手段取證，間接證據(jù)乃至瑕疵證據(jù)較為普遍。其三，無過錯(cuò)方需提供達(dá)到民事訴訟法相應(yīng)證明標(biāo)準(zhǔn)的舉證，而證明標(biāo)準(zhǔn)較高常導(dǎo)致無過錯(cuò)方陷入舉證欠缺的窘境。

（三）兜底條款界定難

對于無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾危睹穹ǖ洹沸略?ldquo;有其他重大過錯(cuò)”這一概括式兜底條款。由于兜底條款的規(guī)定不夠明晰，需由法官根據(jù)案件具體情況，結(jié)合過錯(cuò)情節(jié)、損害后果等因素，對過錯(cuò)方是否存在重大過錯(cuò)進(jìn)行認(rèn)定。實(shí)踐中常出現(xiàn)的通奸、賣淫、嫖娼、賭博、吸毒等過錯(cuò)行為，同樣可能導(dǎo)致雙方離婚并給無過錯(cuò)方造成物質(zhì)和精神的雙重?fù)p害，而上述情形是否可直接適用該條款，實(shí)踐中尚存爭議。

（四）賠償數(shù)額確定難

離婚損害賠償包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。由于導(dǎo)致離婚損害賠償?shù)那樾尾煌市杞Y(jié)合相應(yīng)的法定因素、酌定因素，對賠償?shù)膬?nèi)容和數(shù)額予以綜合考量。離婚過錯(cuò)方承擔(dān)賠償責(zé)任應(yīng)以其行為所造成的實(shí)際損害為基礎(chǔ)，但在實(shí)際裁判中，缺乏量化實(shí)際損害的標(biāo)準(zhǔn)或者進(jìn)行“酌情認(rèn)定”的具體規(guī)則。針對精神損害賠償情形，在適用《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》一般侵權(quán)損害賠償規(guī)定的同時(shí)，考慮到離婚損害賠償制度的特殊性和事實(shí)認(rèn)定的復(fù)雜性，在確定具體賠償數(shù)額時(shí)還需適用法理情相兼顧原則，因此處理難度較大。

離婚損害賠償案件如何審理

審理離婚損害賠償案件，首先，應(yīng)依法審查案件是否滿足離婚損害賠償請求的要件；其次，要甄別當(dāng)事人主張的情形是否屬于離婚損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠桑辉俅危袛喈?dāng)事人提供的證據(jù)能否構(gòu)成相對完整的證據(jù)鏈以支持其主張；最后，若當(dāng)事人的請求可予支持，還需結(jié)合離婚事由審慎確定離婚損害賠償?shù)木唧w數(shù)額。

 （一）離婚損害賠償請求權(quán)的審查要件

該類案件的特殊性，首先體現(xiàn)在請求權(quán)的特別要求上，審查請求權(quán)時(shí)具體需要注意以下幾個(gè)方面：

1.主體要件

享有離婚損害賠償請求的權(quán)利主體是具有合法婚姻關(guān)系的無過錯(cuò)方。因此，應(yīng)注意排除不屬于離婚損害賠償請求權(quán)行使主體與對象的情形：

（1）離婚損害賠償針對的義務(wù)主體是有過錯(cuò)的配偶，對于與過錯(cuò)方損害行為有關(guān)的第三者，無過錯(cuò)方不能向其要求離婚損害賠償，只能通過其他途徑如主張侵權(quán)損害賠償?shù)染S護(hù)權(quán)益。

（2）該項(xiàng)制度的目的是對夫妻中無過錯(cuò)方因?qū)Ψ竭^錯(cuò)導(dǎo)致離婚而受到的損害進(jìn)行救濟(jì)和撫慰。因此，遭受過錯(cuò)方損害行為的子女等家庭成員，無權(quán)向過錯(cuò)方提起該訴請。

2.時(shí)間要件

提起離婚損害賠償請求的時(shí)間是否符合規(guī)定，應(yīng)當(dāng)區(qū)分以下情形作出處理：

（1）夫妻一方不起訴離婚而單獨(dú)提起請求的，法院不予受理。

（2）無過錯(cuò)方作為原告提出請求的，需在離婚訴訟的同時(shí)提出。

（3）無過錯(cuò)方作為被告的離婚訴訟案件，被告不同意離婚也未提出離婚損害賠償請求的，若判決離婚可就此單獨(dú)提起訴訟。

（4）無過錯(cuò)方作為被告的離婚訴訟案件，一審時(shí)被告未提出損害賠償請求，二審期間提出的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成，應(yīng)告知當(dāng)事人另行起訴。雙方當(dāng)事人同意由二審法院一并審理的，二審法院可一并裁判。需注意的是，本情形及上述情形（3）中無過錯(cuò)方單獨(dú)提起訴訟的，“離婚后一年內(nèi)起訴”的除斥期間規(guī)定已廢除。

（5）當(dāng)事人在婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，以《民法典》第1091條為由向法院提出離婚損害賠償請求的，除非在協(xié)議離婚時(shí)已經(jīng)表明放棄該項(xiàng)請求，否則應(yīng)當(dāng)予以受理。

 3.積極要件

無過錯(cuò)方提出離婚損害賠償請求的，必須具備以下要件：

（1）行為人對于離婚主觀上必須存在過錯(cuò)，該過錯(cuò)是導(dǎo)致離婚的原因，否則不能支持離婚損害賠償訴請。

（2）導(dǎo)致離婚的過錯(cuò)情形應(yīng)屬于法定情形，若過錯(cuò)不屬于法定情形的，對離婚損害賠償訴請不予支持。

（3）過錯(cuò)方的損害行為造成損害結(jié)果，且損害行為與結(jié)果之間存在因果關(guān)系。未造成損害結(jié)果的，因損害行為不構(gòu)成對無過錯(cuò)方合法權(quán)益的侵犯，也就無需賠償。

4.消極要件

在審查離婚損害賠償請求權(quán)要件時(shí)，需對排除適用離婚損害賠償制度的以下要件進(jìn)行審查：

（1）無過錯(cuò)方在協(xié)議離婚中明確放棄離婚損害賠償請求；

（2）主張賠償一方也存在過錯(cuò)；

（3）向配偶以外的第三人提出訴請。