民間借貸糾紛抗訴申請書怎么寫

導(dǎo)讀:
后因三利公司償還所借款項(xiàng),申請人遂要求被申請人撤銷抵押,被申請人拒絕。被申請人向法院起訴,遂涉訟;一審法院判決駁回被申請人的訴訟請求,被申請人上訴至上海市第一中級人民法院,二審法院改判由申請人向被申請人償還60萬元并支付利息等,申請人向上海市高級人民法院申請?jiān)賹彵获g回。那么民間借貸糾紛抗訴申請書怎么寫。大律網(wǎng)小編為大家整理如下相關(guān)知識,希望能幫助大家。
后因三利公司償還所借款項(xiàng),申請人遂要求被申請人撤銷抵押,被申請人拒絕。被申請人向法院起訴,遂涉訟;一審法院判決駁回被申請人的訴訟請求,被申請人上訴至上海市第一中級人民法院,二審法院改判由申請人向被申請人償還60萬元并支付利息等,申請人向上海市高級人民法院申請?jiān)賹彵获g回。關(guān)于民間借貸糾紛抗訴申請書怎么寫的法律問題,大律網(wǎng)小編為大家整理了債權(quán)債務(wù)律師相關(guān)的法律知識,希望能幫助大家。
申請人(一審被告、二審被上訴人):張三,男,1947年11月11日生,漢族,住上海市奉賢區(qū)****,郵編201400。
被申請人(一審原告、二審上訴人):陳某,男,1965年4月14日生,漢族,住上海市****,郵編200126。
提請抗訴請求:
請求依法提請抗訴,撤銷上海市第一中級人民法院(2011)滬一中民一(民)終字第***號《民事判決書》,由人民法院再審改判,駁回被申請人二審的訴訟請求,支持申請人原一審訴訟請求。
提請抗訴的事實(shí)與理由
申請人張三因不服上海市第一中級人民法院(2011)滬一中民一(民)終字第***號《民事判決書》和上海市高級人民法院(2012)滬高一民一(民)申字第***號《民事裁定書》,特提請抗訴。
一、本案的基本事實(shí)
申請人張三與案外人上海三利生物工程有限公司(三利公司)總經(jīng)理沈某相熟。2007年9月30日應(yīng)沈某的要求,用自有產(chǎn)權(quán)的房屋為三利公司向被申請人陳某借款60萬元提供抵押擔(dān)保,時間為2007年9月30日至2008年01月30日。后因三利公司償還所借款項(xiàng),申請人遂要求被申請人撤銷抵押,被申請人拒絕。被申請人向法院起訴,遂涉訟;一審法院判決駁回被申請人的訴訟請求,被申請人上訴至上海市第一中級人民法院,二審法院改判由申請人向被申請人償還60萬元并支付利息等,申請人向上海市高級人民法院申請?jiān)賹彵获g回。
二、申訴的主要理由
一)原判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明
1、沒有證據(jù)證明申請人與被申請人、案外人上海三利生物工程有限公司(以下簡稱三利公司)之間存在債務(wù)轉(zhuǎn)移
首先,申請人與被申請人及三利公司之間未達(dá)成債務(wù)轉(zhuǎn)移的合意。申請人不是三利公司的債務(wù)人,故在申請人未明確表示接受的情況下,被申請人與三利公司不得擅自將債務(wù)轉(zhuǎn)移給申請人。
其次,三利公司與沈某在上海市黃浦區(qū)人民法院2011年7月19日審理(2010)黃民二(商)初字第**號案件的庭審中,明確否認(rèn)存在債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債務(wù)轉(zhuǎn)移。
因此,認(rèn)為三利公司已將債務(wù)轉(zhuǎn)移給申請人承擔(dān)只是被申請人單方面的一廂情愿,三方之間根本不構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移,在這種情況下,二審法院仍然認(rèn)定三方之間構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移系主觀臆斷,缺乏證據(jù)證明。
2、申請人與被申請人之間的《抵押借款協(xié)議》實(shí)為抵押協(xié)議而非借款合同。
申請人與被申請人雖然于2007年9月30日簽訂了一份名為《抵押借款協(xié)議》的合同,但合同雙方主體均沒有借貸合意,申請人沒有向被申請人借款的主觀意愿,被申請人也沒有將款項(xiàng)借予申請人的意愿,所謂的“借款”更沒有從被申請人處移轉(zhuǎn)至申請人占有使用;該協(xié)議的重點(diǎn)在于抵押擔(dān)保,即申請人用其自有房屋產(chǎn)權(quán)對被申請人承擔(dān)60萬元的擔(dān)保責(zé)任,該筆60萬元的款項(xiàng)并非申請人向被申請人所借款項(xiàng),亦非申請人對三利公司所負(fù)債務(wù)。二審法院在沒有證據(jù)證明申請人向被申請人實(shí)際借款,也沒有證據(jù)證明申請人對三利公司負(fù)有債務(wù)并在此基礎(chǔ)上將其對被申請人的債務(wù)移轉(zhuǎn)給申請人,在這種情況下認(rèn)定該《抵押借款協(xié)議》系三方債務(wù)轉(zhuǎn)移下的借款協(xié)議,二審法院有主觀臆斷之嫌。
二)有新的證據(jù)證明申請人與被申請人、三利公司之間系抵押合同關(guān)系
經(jīng)申請人的再三要求,作為與本案有利害關(guān)系的三利公司總經(jīng)理沈某同意作證,證明申請人系為三利公司向被申請人借款提供抵押擔(dān)保,并非申請人本身向被申請人借款,而且實(shí)際上三利公司也未實(shí)際收到該筆60萬元的借款,因此申請人與被申請人之間是抵押合同關(guān)系而非借款合同關(guān)系。
三)原判決程序嚴(yán)重違法
1、原判決應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人未參加訴訟
本案中,雖然二審法院認(rèn)定申請人與被申請人、三利公司之間構(gòu)成了債務(wù)轉(zhuǎn)移,但事實(shí)上申請人只是為三利公司向被申請人借款提供抵押擔(dān)保;但是不管是何種法律關(guān)系,三利公司作為具有利害法律關(guān)系的一個主體都應(yīng)當(dāng)出庭參加訴訟,即使不做被告也應(yīng)當(dāng)是第三人,原告沒有將其列為第三人的,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)將其追加為第三人。然而一、二審法院均沒有追加三利公司參加訴訟,致使本案事實(shí)認(rèn)定不清,乃至二審判決錯誤。
2、本案一審二審中申請人一方代理律師代理資格不適格
作為申請人一方代理律師的上海市****律師事務(wù)所王律師,其在上海市黃浦區(qū)人民法院(2010)黃民二(商)初字第***號案件(即本案被申請人陳某與三利公司、沈某之間民間借貸糾紛案)中擔(dān)任三利公司與沈某的代理律師,而本案申請人與三利公司、沈某之間在這兩個案子上是有利益沖突的(若該筆60萬元的負(fù)債確實(shí)是三利公司轉(zhuǎn)移給本案申請人的則應(yīng)當(dāng)由本案申請人償還;若本案申請人僅為三利公司借款提供抵押擔(dān)保則該償還責(zé)任仍歸三利公司),王律師在本案中應(yīng)當(dāng)回避而不應(yīng)當(dāng)為本案申請人代理。
四)原審判決案由確定錯誤
本案并非民間借貸糾紛而是抵押合同糾紛
從《抵押借款協(xié)議》字面上看,該合同是借款合同,所產(chǎn)生的糾紛也確是民間借貸糾紛,但實(shí)際上,協(xié)議雙方均沒有借貸的意思表示,也沒有該筆60萬元款項(xiàng)的實(shí)際流轉(zhuǎn);協(xié)議雙方簽訂本協(xié)議的初衷是要為三利公司向被申請人所借60萬元款項(xiàng)提供抵押擔(dān)保,故該協(xié)議實(shí)質(zhì)上是抵押擔(dān)保合同,因此發(fā)生的糾紛應(yīng)當(dāng)為抵押合同糾紛。
五)抵押債權(quán)已過訴訟時效
根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第二百零二條“抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時效期間行使抵押權(quán);未行使的,人民法院不予保護(hù)。”根據(jù)協(xié)議內(nèi)容以及其它相關(guān)證據(jù),三利公司向被申請人借款時間至2008年01月30日至,那么主債權(quán)的訴訟時效應(yīng)當(dāng)是至2010年01月30日止,在2010年01月30日以后,抵押債權(quán)已過訴訟時效,亦即不受法律保護(hù)。
此致
上海市人民檢察院第一分院
申請人:
2014年12月12日
1、證明當(dāng)事人訴訟主體資格的證據(jù)
(1)當(dāng)事人為自然人的,應(yīng)提交其身份證明資料,如身份證或戶口本等。
(2)當(dāng)事人為法人或其他組織的,應(yīng)提交主體登記資料,如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機(jī)關(guān)出具的工商登記清單、社團(tuán)法人登記證等。
(3)當(dāng)事人名稱在訴爭的法律關(guān)系發(fā)生后曾有變更的,應(yīng)提交變更登記資料。
2、證明借款關(guān)系存在的證據(jù)
借款合同、借款協(xié)議、借條、欠條、還款承諾書等。
3、證明已償還借款的證據(jù)
收條或各次還本付息的付款憑證。
4、訴訟請求金額的計(jì)算依據(jù)
提供訴訟請求中關(guān)于要求計(jì)付本金及利息數(shù)額的計(jì)算清單,包括本金余額的計(jì)算清單、利息金額的計(jì)算清單等。第一、證明當(dāng)事人訴訟主體資格的證據(jù)。
(1)當(dāng)事人為自然人的,應(yīng)提交其身份證明資料,如身份證或戶口本等。
(2)當(dāng)事人為法人或其他組織的,應(yīng)提交主體登記資料,如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機(jī)關(guān)出具的工商登記清單、社團(tuán)法人登記證等。
(3)當(dāng)事人名稱在訴爭的法律關(guān)系發(fā)生后曾有變更的,應(yīng)提交變更登記資料。
補(bǔ)充事項(xiàng)
一是不要輕易將錢借給不熟悉的人。從法院受理的案件看,借貸雙方不熟悉的還款成功率要遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于熟人之間的民間借貸。不少陌生人借了錢后一走了之,還款日期到了,人卻找不到了。
二是借款人還款時應(yīng)有收據(jù),或者還款后將借條當(dāng)面銷毀,以免以后惹來不必要的麻煩。另外,借錢還款最好能有中間人證明。
日前,國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于鼓勵和引導(dǎo)民間投資健康發(fā)展的若干意見》,被稱為“非公有經(jīng)濟(jì)新36條”的《意見》為民間資本進(jìn)入金融行業(yè)打開了登堂之門,為民間資本的發(fā)展帶來了新的契機(jī)。




