關(guān)于離婚訴訟中律師對(duì)證據(jù)的掌握的法律問題，大律網(wǎng)小編為大家整理了婚姻家庭律師相關(guān)的法律知識(shí)，希望能幫助大家。

離婚訴訟中不同類型案件對(duì)證據(jù)的要求

我們依據(jù)案件對(duì)證據(jù)要求的不同，可以將離婚案件分成以下11類：

一、一方要求離婚，另一方堅(jiān)決不同意離婚的案件

這類案件在現(xiàn)實(shí)生活中很多，一般雙方都同意離婚的案件，雙方就通過協(xié)議的方式在民政部門登記協(xié)議離婚，或者直接在法院調(diào)解離婚，也不會(huì)來找律師。找到律師的案件，多數(shù)為一方堅(jiān)決要求離婚，另一方堅(jiān)決不同意離婚的案件，對(duì)這類案件，我們不要以為律師沒有事情可做，我們做事情的重點(diǎn)來證明是否感情破裂。婚姻法對(duì)夫妻離婚的標(biāo)準(zhǔn)，相對(duì)來說是比較唯一的，也是非常先進(jìn)的，和其他國(guó)家的婚姻法比較起來，就是一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，就是看夫妻感情是否破裂。

如何確定夫妻感情確已破裂?律師應(yīng)該從哪幾個(gè)方面來證明?律師可以從以下幾個(gè)方面，或者稱做法律點(diǎn)來收集、提交證據(jù)。

1、結(jié)婚登記時(shí)間，婚后時(shí)間，有無孩子，婚史狀況。

證據(jù)形式：身份證，結(jié)婚證，孩子出生證。

2、婚前基礎(chǔ)是否良好。

內(nèi)容：因什么原因認(rèn)識(shí)，認(rèn)識(shí)多久后結(jié)婚;

證據(jù)形式：書信，相關(guān)人員證言。

3、婚后感情是否良好。

內(nèi)容：婚后時(shí)間，工作狀況，收入狀況，居住狀況，有無孩子，是否經(jīng)常吵架，有無外遇等;有無共同出去旅游，這個(gè)都很重要。

證據(jù)形式：照片，錄像，共居人員證言，報(bào)警記錄，派出所、居委會(huì)的調(diào)解記錄，自書等。

4、有無和對(duì)方親屬重大矛盾沖突。

你要證明夫妻感情確已破裂，前面的證據(jù)你覺得不是很好取，但是你可以拿出一個(gè)很重要的證據(jù)，他和自己的親屬，父親、母親或者兄弟姊妹有重要的矛盾沖突，發(fā)生了很重要的事件，也就是非常有利的內(nèi)容證明夫妻感情是好還是不好。有很多親戚之間因?yàn)榻桢X發(fā)生糾紛，有一個(gè)案件，本來夫妻感情還可以，婚前基礎(chǔ)、婚后感情都不錯(cuò)，但就是他妻子的弟弟老跟他們借錢，原來說還，很長(zhǎng)時(shí)間都不還。剛開始還能要到，要的時(shí)候長(zhǎng)了，他就跟你急了，發(fā)生矛盾沖突就打起來了，這是可能的，就是這么一個(gè)內(nèi)容，就沒法再過了，就導(dǎo)致夫妻感情破裂，這也是一個(gè)因素。

證據(jù)形式：借條，書證。

5、有無和好可能。

證據(jù)形式：雙方的表述、律師調(diào)解書等。

一般的離婚案件，針對(duì)夫妻感情確已破裂可以從以上幾個(gè)法律點(diǎn)整理證據(jù)，有的案件可能還有特殊性，我們可以根據(jù)案件的實(shí)際情況調(diào)整運(yùn)用。

二、一方要求離婚，另一方同意離婚，沒有家庭財(cái)產(chǎn)的案件

雙方都同意離婚又沒有家庭財(cái)產(chǎn)，證據(jù)形式是什么?主要就是和人身關(guān)系相關(guān)的證據(jù)，比如說身份證、結(jié)婚證等等，對(duì)于這樣的案件，我們要提供的證據(jù)就是和人身關(guān)系相關(guān)的證據(jù)。

比如說有一個(gè)案例，是2007年的案例，雙方都是博士，結(jié)婚兩年了，沒有住房也沒有存款，還沒有孩子，女方是住在男方博士宿舍里，男方剛剛工作還沒有分房，所以雙方共同居住在男方的集體宿舍中，在這個(gè)過程中，雙方結(jié)婚一年多就發(fā)現(xiàn)性格不合，經(jīng)常吵架。關(guān)鍵是男方認(rèn)為女方對(duì)男方的父親不好，剛剛結(jié)婚，男方的父親從外地那邊來看他，女方對(duì)老人態(tài)度不好，因?yàn)檫@兩年男方發(fā)現(xiàn)女方不能懷孕，不能生育，所以男方提出離婚。女方也同意，因?yàn)榕揭彩遣┦浚热浑p方都同意離婚，你們還來找律師干嗎?你們可以自己協(xié)商，兩個(gè)人都找了律師，我們就兩個(gè)律師，我和對(duì)方的律師聯(lián)系協(xié)商，能不能調(diào)解解決。調(diào)解不成，剛開始說可以，我們把調(diào)解書也弄好了，離婚協(xié)議也寫好了，都商量了怎么去民政部門辦，可是到最后完全推翻了，就是不行，我代理的是男方，離不成，又要離婚，我們只好在法院提起離婚訴訟。男方訴求主要是有這么幾個(gè)，一個(gè)要求離婚，還有歸還他的博士證、戶口本、獎(jiǎng)勵(lì)證書，還要求歸還他父親來北京的時(shí)候，給女方大概一萬(wàn)塊錢，這是男方的訴求。女方的訴求要求男方承擔(dān)一半她在婚姻關(guān)系存續(xù)期間因?yàn)樯眢w不好看病的花費(fèi)九千多塊錢。對(duì)于這個(gè)案件我們需要整理哪些證據(jù)?這是沒有財(cái)產(chǎn)的案件，雙方還同意離婚。

對(duì)這個(gè)案件，我們可以從下面七個(gè)方面來整理證據(jù)：

1、身份證、結(jié)婚證。

2、男方單位男方對(duì)取得博士學(xué)歷獲獎(jiǎng)的證明。

3、男方的收入證明。

4、男方父親存折證明。

5、男方父親的日記。

6、女方單位對(duì)女方收入的證明。

7、女方醫(yī)療性質(zhì)及醫(yī)療報(bào)銷證明。

因?yàn)楸旧黼p方是同意離婚，主要是在證件上還有兩個(gè)比較小的問題上有一些爭(zhēng)執(zhí)，我們主要是調(diào)解。在法庭的時(shí)候，法院調(diào)解成功，達(dá)成了離婚協(xié)議，法院出具調(diào)解證書。最后的結(jié)果女方的醫(yī)療費(fèi)由女方自己出，女方一定要?dú)w還男方戶口本、博士證書還有獲獎(jiǎng)的證明，男方不要再要求一定要?dú)w還父親給女方的一萬(wàn)塊錢還有婚戒。從上面這個(gè)案件我們可以總結(jié)出，不涉及財(cái)產(chǎn)的離婚案件，主要搜集個(gè)人其雙方人身完成的證據(jù)，同時(shí)根據(jù)案件的特殊訴求增加證據(jù)，比如說這個(gè)案件的特殊性，就在于女方將男方的戶口本、博士證、獎(jiǎng)勵(lì)證書等重要的個(gè)人人身證明文件拿走了，在第一次開庭的時(shí)候女方根本不承認(rèn)，說沒有拿，我們前面為什么一定到男方單位去搜集男方的博士學(xué)歷以及獲獎(jiǎng)證書的證明。第二次開庭的時(shí)候女方又說燒了，我們的案件如果取證不十分充足，最后你很難達(dá)到自己的訴求。在這個(gè)案件里，我們?yōu)槭裁慈ヅ絾挝蝗ツ门降氖杖胱C明和女方醫(yī)療方面的證明?如果沒有女方收入證明和醫(yī)療報(bào)銷的證明，看病的九千怎么辦?她說她沒有報(bào)，她就是欠債，你怎么辦?是否還要共同的分擔(dān)?由于我們有上面七個(gè)方面的證明，達(dá)到了雙方都比較滿意的結(jié)果。

三、一方要求離婚，另一方表示同意離婚或者另一方堅(jiān)決不離但已是第二次以上到法院訴訟，有家庭財(cái)產(chǎn)的案件

(一)只有家具電器的案件

涉及家具電器的證據(jù)形式：

(1)登記表。對(duì)家具電器的名稱、品牌、大小、購(gòu)買日期、購(gòu)買時(shí)價(jià)格、現(xiàn)在估價(jià)等的詳細(xì)登記。最好由兩名律師到場(chǎng)，簽字。

(2)家具電器發(fā)票。

(3)錄像資料。

證據(jù)取得方式：由兩名律師到現(xiàn)場(chǎng)，登記，簽字，拍攝。

(二)有房產(chǎn)、家具電器的案件

涉及房產(chǎn)的證據(jù)形式：

(1)購(gòu)房合同

(2)購(gòu)房發(fā)票

(3)單位出具的購(gòu)房款收據(jù)

(4)銀行劃款證明

(5)銀行貸款合同

(6)貸款賬戶還款明細(xì)

(7)房產(chǎn)證

(8)政府房屋主管檔案機(jī)構(gòu)出具的房屋預(yù)售證明、登記證明

證據(jù)取得方式：到住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會(huì)檔案部門查詢，銀行調(diào)取。對(duì)方當(dāng)事人的銀行資料需要申請(qǐng)法院查詢或者出具調(diào)查令查詢。

(三)有房產(chǎn)、家具電器、汽車的案件

涉及到汽車的證據(jù)形式，我們有下面的五種：

(1)汽車的品牌

(2)購(gòu)買汽車的發(fā)票

(3)購(gòu)買汽車的保險(xiǎn)單

(4)機(jī)動(dòng)車輛管理部門出具的車輛登記證明

(5)汽車貸款合同和還款的明細(xì)

證據(jù)取得方式：自己提供;到公安交通管理局的車輛管理登記部門查詢打印。

汽車的取證主要是指公安部門車輛管理部門是允許我們查詢，帶上律師證、帶上律師事務(wù)所出具的調(diào)查證據(jù)函，提供了對(duì)方的姓名、車牌號(hào)、身份證，是可以查詢的。

(四)有房產(chǎn)、家具電器、汽車、公司或者公司股權(quán)的案件

涉及公司和公司股權(quán)的證據(jù)形式，主要有下面三種：

(1)工商管理檔案部門出具的企業(yè)或者公司的登記資料，包括公司的名稱、成立時(shí)間、地址、電話、法定代表人、注冊(cè)資本、股東姓名、所占股份比例、公司章程、年檢報(bào)告等情況。

(2)稅務(wù)登記部門的資料。

(3)企業(yè)網(wǎng)站宣傳資料等等。

第一項(xiàng)和第二項(xiàng)由工商部門和稅務(wù)部門搜集到有關(guān)企業(yè)和公司的資料，這是法定證據(jù)。第三項(xiàng)，因?yàn)槟阌X得可能還要說明其他的問題，必須需要公司其他的資料，公司網(wǎng)站宣傳資料也行，第三項(xiàng)只是一個(gè)輔助證據(jù)，不能單獨(dú)作為證據(jù)，不能單獨(dú)作為有法定證明效力的證據(jù)來使用。

證據(jù)取得方式：到工商、稅務(wù)管理部門按照要求提交律師查詢手續(xù)進(jìn)行檔案的查詢、打印和蓋章，網(wǎng)絡(luò)上就可以查詢和打印。

(五)有房產(chǎn)、家具電器、汽車、公司、股票等有價(jià)證券的案件

現(xiàn)在有價(jià)證券包括股票、基金、期貨、國(guó)庫(kù)券、單位集資券等。

證據(jù)形式：股票、基金、期貨證據(jù)形式是股票、基金、期貨的管理經(jīng)營(yíng)公司提供的股東資料，包括股東姓名、股東代碼、知情賬戶、銀行關(guān)聯(lián)賬號(hào)、有價(jià)證券交易記錄、資金賬戶交易記錄。國(guó)庫(kù)券、單位集資券的證據(jù)形式是國(guó)庫(kù)券、單位集資券的原件及其它的復(fù)印件。

證據(jù)取得方式：到證券交易所、期貨交易公司、中央證券結(jié)算單位取證，涉及到銀行要通過銀行打印出來，對(duì)方當(dāng)事人就必須申請(qǐng)法院取證。

(六)有房產(chǎn)、家具電器、汽車、公司、股票、債權(quán)和債務(wù)的案件

債權(quán)債務(wù)的證據(jù)形式有以下六種：

(1)有公證的借款、欠款

(2)由夫妻上面簽名的借條和欠條

(3)沒有公證、沒有雙方簽名的各種形式的借條、欠條

(4)證人證言

(5)證人出庭和證詞

(6)銀行轉(zhuǎn)賬支票

在這六種中，有證明效力的證據(jù)，有的就是無效證據(jù)，像第三類里面，既沒有公正又沒有雙方簽名形式的欠條、借條，從證據(jù)的角度來講，它就是無效證據(jù)。在離婚案件來說，夫妻共同債權(quán)債務(wù)都必須夫妻雙方來確認(rèn)，債務(wù)必須夫妻雙方共同承認(rèn)、認(rèn)可，債權(quán)也是如此，你說這是別人借了我們的錢，我們還有債權(quán)，其實(shí)跟債務(wù)一樣，也是要夫妻雙方一定要確認(rèn)和認(rèn)可，如果夫妻一方否認(rèn)都不能成立，除非你有確鑿的證據(jù)來證明。目前在離婚案件中，虛假債務(wù)的情況是比較嚴(yán)重。有一個(gè)最基本的法律點(diǎn)，夫妻的共同債務(wù)一定是雙方知道、而且用于了夫妻共同生活，法律明確規(guī)定是用于夫妻共同生活。既然用于夫妻共同生活，肯定夫妻雙方都知道，不僅知道而且還是同意的，起碼有這兩個(gè)點(diǎn)，所以你要證明手寫的欠條欠款是夫妻共同使用很困難，現(xiàn)在虛假的債務(wù)很多，無非就是你拿著欠條，往往只有一方的簽字證明，沒有夫妻另外一方簽字，你想讓對(duì)方認(rèn)可這個(gè)欠條，我覺得這是很困難的，在離婚的時(shí)候虛假債務(wù)往往不能成立，虛假債務(wù)不能成立，所以我們作為律師不要支持鼓勵(lì)當(dāng)事人制作虛假債務(wù)。

(七)有房產(chǎn)、家具電器、汽車、公司、股票、債權(quán)和債務(wù)、存款的案件

存款的證據(jù)形式：銀行出具的賬戶交易明細(xì)以及余額。

證據(jù)取得方式：自己這一方自己去打印，對(duì)方存款賬號(hào)交易明細(xì)及余額要申請(qǐng)法院取證。

一般涉及到存款的案件，存款量比較大、當(dāng)事人有要求的，首先向法院提出申請(qǐng)，并提供線索調(diào)查存款。法院要求也很嚴(yán)格，你要我去銀行幫你調(diào)查存款的證據(jù)，你要給我提供線索，什么線索?戶名、身份證、在銀行的存折號(hào)碼或者卡號(hào)、開戶儲(chǔ)蓄所的名稱及其位置。這四個(gè)線索，前兩個(gè)線索沒有問題，關(guān)鍵第三、第四線索，律師要給當(dāng)事人講清楚，我們要有四個(gè)線索來提供給法院查銀行的存款。

在有存款的案件里面，很重要的難點(diǎn)就是如何認(rèn)定存款的數(shù)額，在訴訟離婚案件中，有的案件一方或者雙方當(dāng)事人都申請(qǐng)了法院到銀行調(diào)查對(duì)方的賬戶以及和對(duì)方的存款。法院取證后，往往會(huì)發(fā)生了兩種結(jié)果，第一，取證的當(dāng)事人銀行賬戶還剩一定數(shù)額的存款，雙方也認(rèn)可，覺得這個(gè)賬戶就是這么多錢。第二，余額很少，甚至是為零，這種情況比較多，但是債務(wù)從它的開戶日到取證日之間，它的明細(xì)交易數(shù)額非常大的進(jìn)出，有幾萬(wàn)、十幾萬(wàn)、幾十萬(wàn)的，我其中最大的一個(gè)，他是在開戶到法院取證期間，其中有55萬(wàn)的出入。可是他的余額還只有一百多塊，這個(gè)情況怎么辦?怎么認(rèn)定?第一種情況雙方?jīng)]有異議，有多少余額就按多少余額來分。對(duì)第二種情況，是按照取證日所剩的款項(xiàng)分割，還是按照全部現(xiàn)金交易額作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割?還是轉(zhuǎn)賬走的加上所剩的款項(xiàng)作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割?因?yàn)檫@個(gè)里面，你取走了，有現(xiàn)金取走，有轉(zhuǎn)賬還有消費(fèi)的，從銀行的方式你可以看出來，消費(fèi)掉了不能算了，轉(zhuǎn)賬走了，再加上所剩余的，還是按照時(shí)間算?比如說我是今天取證，在我今天取證之前半年，或者一年你交易的存款金額都算夫妻共同財(cái)產(chǎn)，這都是存在的問題。

在實(shí)踐中，存款是怎么算的?一般是這樣算的，夫妻共同財(cái)產(chǎn)一定是存在的，必須是現(xiàn)存存在的，夫妻財(cái)產(chǎn)在分割的時(shí)間段是存在有形的，你不能分割不存在的財(cái)產(chǎn)。現(xiàn)在法院一般以取證日所剩的款項(xiàng)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割，也就是分余額，我取證了，你這個(gè)賬戶最終剩了兩塊錢，我就給你分兩塊錢，我不管別的，你看資金出入量大概有十幾萬(wàn)、幾十萬(wàn)，我也不管。這有很大的問題，有財(cái)產(chǎn)的案件里面，而且在不掌握存款的另外一方意見非常大，家里的存款總是要有一個(gè)人管，不可能兩個(gè)人都管，總是一個(gè)人有主動(dòng)權(quán)一點(diǎn)，現(xiàn)在這樣分，家里誰(shuí)管存款誰(shuí)合算，你都取走了，我一分都沒有了，所以另外一方不同意。而且確實(shí)存在一個(gè)問題，數(shù)額比較大、時(shí)間比較短的，我們有的案件中，涉及到存款的案件查出來之后，比如他在離婚之前大概半年之內(nèi)，或者立案之后還有轉(zhuǎn)的，數(shù)額還必須大，可是余額還只有一百來塊，你就按照余額分，另外一方確實(shí)有點(diǎn)不太公平。婚姻法第47條還明確規(guī)定，離婚時(shí)一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)的、或偽造債務(wù)、企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)，分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，對(duì)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、損毀夫妻共同財(cái)產(chǎn)一方可以少分或者不分，根據(jù)婚姻法的規(guī)定，我們作為律師，有時(shí)候?qū)Υ婵罡鶕?jù)實(shí)際情況提出，看能不能有下面三種方法：

第一以取證日所剩的款項(xiàng)作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割，除非一方有證據(jù)證明被取證另一方轉(zhuǎn)移了存款。第二以案件立案后的日期為準(zhǔn)，立案之前取走的存款不再分割，立案以后取走的款項(xiàng)作為夫妻共同款項(xiàng)分割，除非有證據(jù)證明該款項(xiàng)已經(jīng)不存在。第三取證日之前半年內(nèi)算夫妻共同財(cái)產(chǎn)，除非有證據(jù)證明該款項(xiàng)已經(jīng)不存在。婚姻法只是規(guī)定在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻共同通過勞動(dòng)所得或者其他合法收入產(chǎn)生的存款是共同存款。但是在離婚的時(shí)候存款怎么分?婚姻法司法解釋規(guī)定都不是很明確，律師在實(shí)際做案件過程中，可以跟法院提供三種方式，根據(jù)案件的實(shí)際情況，可以有三種的方法。

(八)有房產(chǎn)、家具電器、汽車、公司、股票、債權(quán)和債務(wù)、存款、商業(yè)保險(xiǎn)的案件

現(xiàn)在夫妻共同財(cái)產(chǎn)里面，也有商業(yè)保險(xiǎn)。商業(yè)保險(xiǎn)是否作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割，如果做分割，怎么分?因?yàn)樯虡I(yè)保險(xiǎn)比較特殊一些，有的商業(yè)保險(xiǎn)是有人身關(guān)系的性質(zhì)在里面。而且它的財(cái)產(chǎn)兌現(xiàn)一般是滯后的，還要有一定的前提，比如說發(fā)生了什么情況這個(gè)錢才給你，所以有這樣的方式，保險(xiǎn)怎么分?如何分割?你像個(gè)人商業(yè)保險(xiǎn)，有的是涉及人身關(guān)系，比如說大病保險(xiǎn)，你必須是得了什么病，這個(gè)財(cái)產(chǎn)才給你，你得什么病，是個(gè)人人身緊密相關(guān)的。還有一類保險(xiǎn)，主要是財(cái)產(chǎn)的分紅保險(xiǎn)，我們也不能說簡(jiǎn)單將保險(xiǎn)作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)來分割，要區(qū)分夫妻之間一共有多少種保險(xiǎn)，你的保險(xiǎn)是人身關(guān)系為主的，還是財(cái)產(chǎn)關(guān)系的保險(xiǎn)，是一次性交足費(fèi)用的保險(xiǎn)，還是需要多次不停繳費(fèi)的保險(xiǎn)，我們要區(qū)分這些性質(zhì)和情況。

雖然商業(yè)保險(xiǎn)是在將來一定條件下才能兌現(xiàn)，是有一定人身關(guān)系的保險(xiǎn)。我認(rèn)為在分割保險(xiǎn)的時(shí)候，我們要有一個(gè)基本判斷前提，就是你購(gòu)買保險(xiǎn)的保費(fèi)是出自于夫妻共同財(cái)產(chǎn)還是個(gè)人財(cái)產(chǎn)?如果是用個(gè)人財(cái)產(chǎn)購(gòu)買保險(xiǎn)，你有證據(jù)證明是個(gè)人財(cái)產(chǎn)，當(dāng)然是你個(gè)人財(cái)產(chǎn)不能分。現(xiàn)在一般的情況下，是沒有離婚之前，都是用夫妻共同存款購(gòu)買的保險(xiǎn)。保費(fèi)有的是一次性交足，有的是分期交，多數(shù)是分期交。你交的保費(fèi)出自于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，那保費(fèi)之和肯定是夫妻共同財(cái)產(chǎn)應(yīng)該分割，這應(yīng)該是非常明確的。

但是就是這樣分，沒有購(gòu)買保險(xiǎn)的一方，還是非常不滿意，我們有這樣的案例，因?yàn)槭裁?他認(rèn)為保單預(yù)期收益很大，像我們現(xiàn)在共同的房產(chǎn)一樣，房產(chǎn)增值多快?你買的保險(xiǎn)保單增值很快，雖然是用共同房產(chǎn)購(gòu)買的，我分了保費(fèi)，但是這個(gè)錢是比較少的。但是保單預(yù)期收益是很大，有的人甚至要分預(yù)期收益，你還是得區(qū)分保險(xiǎn)的性質(zhì)，主要是個(gè)人人身關(guān)系的保險(xiǎn)，還是財(cái)產(chǎn)關(guān)系的保險(xiǎn)。

如果主要是財(cái)產(chǎn)分紅類的保險(xiǎn)，除了保費(fèi)為和為夫妻共同財(cái)產(chǎn)之外，還應(yīng)該按照保險(xiǎn)條款計(jì)算收益，從開始購(gòu)買保單，到離婚時(shí)根據(jù)保單的規(guī)定，它的收益大概數(shù)目是多少，你可以獲得這個(gè)數(shù)目。但是現(xiàn)在不能兌現(xiàn)，但是也是夫妻共同財(cái)產(chǎn)。我們講通俗一點(diǎn)，保險(xiǎn)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，用共同財(cái)產(chǎn)購(gòu)買的，有增值的部分也應(yīng)該分，現(xiàn)在法院在商業(yè)保險(xiǎn)的共同財(cái)產(chǎn)區(qū)分和判決上，分不分割就有分歧和爭(zhēng)論，怎么分割更有分歧和爭(zhēng)論，這就是我們要討論和研究的問題。在區(qū)分商業(yè)保險(xiǎn)性質(zhì)的時(shí)候，婚姻關(guān)系存續(xù)期間用夫妻共同財(cái)產(chǎn)購(gòu)買的保險(xiǎn)，保費(fèi)肯定是夫妻共同財(cái)產(chǎn)

(九)有房產(chǎn)、家具電器、汽車、公司、股票、債權(quán)和債務(wù)、存款、保險(xiǎn)、古董字畫的案件

涉及到古董字畫等等文物的證據(jù)形式，一般有下面四種：

(1)登記表：對(duì)文物的名稱、分類、年代、大小、購(gòu)買日期、購(gòu)買時(shí)價(jià)格、現(xiàn)在估價(jià)等，有兩名律師到場(chǎng)簽字。

(2)鑒定證書

(3)錄像資料

(4)發(fā)票或所有權(quán)的其他形式

涉及到古董字畫等文物證據(jù)的取得方式：一定要有兩名律師到場(chǎng)進(jìn)行登記，最好有拍攝、攝像。

法院可能判決離婚的，案件里面有家庭共同財(cái)產(chǎn)，依據(jù)家庭財(cái)產(chǎn)的類型和家庭財(cái)產(chǎn)的多少，大概分成了九類。在實(shí)踐過程中，可能還會(huì)有發(fā)展，也有的可能還沒有總結(jié)到，基本上是這九類。

四、一方要求離婚，另一方表示對(duì)法院管轄權(quán)異議的案件

離婚案件管轄權(quán)的原則是：原告就被告。

涉及管轄權(quán)異議案件的證據(jù)形式：

1、被告的居住證明

2、被告的戶籍證明

證據(jù)取得方式：

1、居委會(huì)證明

2、物業(yè)管理公司證明

3、公安部門

五、一方要求離婚，另一方同意離婚，爭(zhēng)奪孩子撫養(yǎng)權(quán)的案件

孩子撫養(yǎng)權(quán)，目前離婚案件基本上都是爭(zhēng)奪孩子撫養(yǎng)權(quán)，最大的原則就是要兒童利益最大化，無論是我國(guó)婚姻法，還是未成年人保護(hù)法，還是兒童權(quán)益公約，都體現(xiàn)了這個(gè)理念和原則。

關(guān)于孩子撫養(yǎng)權(quán)的案件，法院審判原則有三個(gè)：

(1)兩周歲以下的孩子歸母親，除非母親根本沒有任何的能力，而且她也表示不要，這兩點(diǎn)都要具備。

(2)兩周歲到十周歲孩子的撫養(yǎng)權(quán)，要看父母哪一方能為孩子提供更好的生活和學(xué)習(xí)環(huán)境條件。

(3)十周歲以上孩子的撫養(yǎng)權(quán)，要尊重孩子的意愿。

涉及到孩子撫養(yǎng)權(quán)的證據(jù)形式：

(1)工作收入證明;

(2)住房證明;

(3)孩子戶籍上學(xué)證明;

(4)照片、錄音、錄像：反映孩子跟父母哪一方關(guān)系更好;

(5)父母的品行或身體疾病的證明。

證據(jù)取得方式：通過單位、學(xué)校、居委會(huì)、醫(yī)院等相關(guān)方面。

六、一方要求離婚，另一方同意離婚，存在法律規(guī)定的有過錯(cuò)行為的案件

法律規(guī)定的過錯(cuò)行為包括四種：重婚;有配偶者與他人同居;實(shí)施家庭暴力;虐待、遺棄家庭成員。無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。

(1)有重婚行為

判斷重婚的標(biāo)準(zhǔn)：有配偶者與他人領(lǐng)取結(jié)婚證;有配偶者與他人共同長(zhǎng)期生活，但不領(lǐng)取結(jié)婚證，對(duì)外以夫妻相稱。

重婚證據(jù)形式：結(jié)婚證;身份證;書證、證人證言、錄音錄像;

重婚證據(jù)獲取方式：到婚姻登記部門獲取;到鄰居、物業(yè)、單位、居委會(huì)、親戚等出具的書證;房屋車輛的所有和使用情況。

(2)有配偶者與他人同居

判斷有配偶者與他人同居：有配偶者與婚外異性不以夫妻名義持續(xù)、穩(wěn)定、共同居住生活。

有配偶者與他人同居證據(jù)形式：書證、證人證言、錄音錄像資料、房屋車輛所有者和使用者情況。

制裁與配偶者與他人同居，我們要嚴(yán)格的把握，不能濫用，如果濫用有可能會(huì)涉及到人權(quán)。法律做這么嚴(yán)格的規(guī)定，就是為了避免其他的行為也被包括進(jìn)來，比如通奸、一夜情，我們認(rèn)為只是道德層次的問題，不能上升為法律制裁的行為。

(3)實(shí)施家庭暴力

家庭暴力的主要證據(jù)形式：公安機(jī)關(guān)的法醫(yī)鑒定報(bào)告(法定證據(jù));醫(yī)院診斷、病歷(輔助證據(jù))。

實(shí)施家庭暴力的主體，法律規(guī)定的是家庭成員。法院都是要依據(jù)家庭暴力指南判的，現(xiàn)在法律規(guī)定叫家庭成員，這個(gè)案例不是丈夫打的，是公公打的，公公的解釋是說，我本來打我兒子的，我兒子躲開了，我打到媳婦了，我們有法醫(yī)鑒定報(bào)告，雖然不是她丈夫打的，但但是因?yàn)楣餐幼∩睿彩菍儆诩彝コ蓡T，而且他確實(shí)使用了暴力，女方必須要離婚，法院判決家庭暴力成立，多判了20萬(wàn)。

(4)虐待、遺棄家庭成員

虐待、遺棄家庭成員的行為，比實(shí)施家庭暴力更為嚴(yán)重，我國(guó)婚姻法都有這樣的規(guī)定。家庭暴力是2001年修改婚姻法才增加去的。有人說家庭暴力的增加是重復(fù)的，家庭暴力也是虐待的一種。我們認(rèn)為家庭暴力一定要單獨(dú)提出來，有的家庭暴力情況，虐待包含不了，比如說家庭暴力，我只打了一次，不是長(zhǎng)期經(jīng)常實(shí)施家庭暴力，但是造成了嚴(yán)重的后果。虐待是要構(gòu)成刑事犯罪的，作為法律概念把它們清晰的分開，更重要。

虐待的方式和家庭暴力還不同，虐待的方式有很多，除了家庭暴力以外，長(zhǎng)期的打罵、不給飯吃、讓他受凍、有錢不給看病等等，造成嚴(yán)重后果的，這些都可以構(gòu)成虐待，構(gòu)成刑事犯罪。目前遭受虐待遺棄的家庭成員一般為患病殘疾的家庭成員，現(xiàn)在有的人提出來精神虐待也算虐待，這確實(shí)沒有證據(jù)做證明，現(xiàn)在法律概念不包括精神虐待，就是包括肉體、能表現(xiàn)出來、有證據(jù)證明的。

對(duì)于這樣的案件，律師也應(yīng)該深入到社區(qū)，為這樣的社區(qū)居民提供法律援助和幫助。我們是婚姻家庭民事案件，可能在社區(qū)發(fā)展更多一些，社區(qū)有這種情況的，比如有一方生病的、殘疾的，我們多提供一些法律的援助和資助。

有上述四種過錯(cuò)行為的離婚案件，在離婚的時(shí)候可以要求損害賠償。怎么進(jìn)行損害賠償?

第一，提出損害賠償?shù)闹黧w。損害賠償?shù)闹黧w只能是離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯(cuò)的一方。在實(shí)踐中，很多無過錯(cuò)方既不同意離婚，還要求損害賠償，這在法律上不允許，法律不允許婚內(nèi)賠償。

第二，提出的時(shí)間。作為原告的無過錯(cuò)方或者作為被告同意離婚的無過錯(cuò)方，可以在離婚案件同時(shí)提出損害賠償，在分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，進(jìn)行損害賠償。不同意離婚的無過錯(cuò)方，可以在法院判決離婚后1年內(nèi)另行起訴，要求損害賠償。

第三，損害賠償?shù)姆绞剑喊ㄎ镔|(zhì)損害賠償和精神損害賠償。

第四，損害賠償數(shù)額的計(jì)算：目前沒有具體的規(guī)定，律師可以根據(jù)案件的情節(jié)、財(cái)產(chǎn)實(shí)際情況，提出分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)后，再拿出財(cái)產(chǎn)的10%-20%進(jìn)行賠償。

七、涉及軍婚的案件

律師關(guān)鍵要把握三點(diǎn)：

第一，我國(guó)婚姻法保護(hù)軍婚，現(xiàn)役軍人是保家衛(wèi)國(guó)，你不能讓他們后院起火，所以肯定是保護(hù)軍婚的。

第二，離婚必須征得現(xiàn)役軍人的同意。

第三，現(xiàn)役軍人如果有重大過錯(cuò)也可以離婚，這也是2001年新婚姻法加入進(jìn)去的。什么叫軍人的重大過錯(cuò)?就是剛才講的，只包括四種行為，重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待遺棄家庭成員。

涉及軍婚的案件中特殊證據(jù)形式：現(xiàn)役軍人的證件。

八、無效婚姻案件

指不符合結(jié)婚的法定實(shí)質(zhì)要件，包括四種：

(1)重婚;

(2)不到法定婚年，登記時(shí)女性不滿20周歲，男性不滿22周歲(身份證，結(jié)婚證)

(3)有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系(親屬書證，證人，戶口關(guān)系)

(4)有禁止結(jié)婚的疾病(醫(yī)院診斷證明)

出現(xiàn)上述四種情況，當(dāng)事人本人和近親屬都可以到法院申請(qǐng)宣告婚姻無效;被宣告無效的婚姻自始無效，同居期間的財(cái)產(chǎn)按照共同共有處理，證明為個(gè)人財(cái)產(chǎn)的除外。

證據(jù)形式：身份證，結(jié)婚證，戶口關(guān)系;親屬、鄰居書證，證人;醫(yī)院診斷證明

在無效婚姻里面，我們要注意的一個(gè)特點(diǎn)，不僅當(dāng)事人本人，他的近親屬都可以去法院申請(qǐng)當(dāng)事人婚姻無效。

九、可撤銷婚姻案件

指不符合婚姻法規(guī)定的婚姻成立的實(shí)質(zhì)要件，不是自愿而是受脅迫辦理結(jié)婚登記的婚姻。所謂脅迫指以一方及其近親屬的生命、身體健康、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等受到損害為要挾。

主要證據(jù)形式：受脅迫的各種證據(jù)，包括錄音、影像，報(bào)警證明，公安部門記錄，證人，書證等。

受脅迫婚姻為可撤銷婚姻，申請(qǐng)的主體只能是受脅迫的當(dāng)事人本人;向婚姻登記機(jī)關(guān)或者法院提出;應(yīng)當(dāng)在婚姻登記1年內(nèi)或者恢復(fù)自由1年內(nèi)提出。

十、涉外離婚案件

這個(gè)我們有專門的老師來講解，我今天就不在這里講了，其實(shí)我們也做了很多。

十一、解除同居關(guān)系、析產(chǎn)案件

現(xiàn)在這類案件比較多，因?yàn)橛泻芏嗳烁静晦k理結(jié)婚登記，后面又出現(xiàn)了問題要分開，有財(cái)產(chǎn)、孩子怎么辦?律師要把握兩點(diǎn)：

第一，區(qū)分同居關(guān)系哪些為事實(shí)婚姻，哪些為同居關(guān)系。根據(jù)最高人民法院適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問題的解釋(一)，1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施前，同居的并且符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，按事實(shí)婚姻處理;1994年2月1日以后同居的、并且符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，要告知補(bǔ)辦結(jié)婚登記，未補(bǔ)辦的，按照同居關(guān)系處理。

第二，財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)和分割。屬于婚姻關(guān)系的，財(cái)產(chǎn)的處理按照夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割;屬于同居關(guān)系的，同居期間財(cái)產(chǎn)有約定按照約定，沒有約定的按照共同共有處理，有證據(jù)證明屬于個(gè)人財(cái)產(chǎn)的除外。

證據(jù)的形式和取得同上面已講案件類型中的相同證據(jù)。

離婚訴訟中律師收集整理證據(jù)需要注意的問題

一、依法取證

依據(jù)《律師法》賦予的權(quán)利去實(shí)現(xiàn)，并履行法律規(guī)定的義務(wù)。

合法的形式就是取證時(shí)要齊備三樣?xùn)|西：律師證，律師事務(wù)所調(diào)查取證函，律師法。

二、制作證據(jù)清單

案件在收集、整理證據(jù)后，提供給法院的證據(jù)一定要有一個(gè)證據(jù)清單，寫明證據(jù)名稱，來源，證明內(nèi)容，形成一個(gè)證據(jù)鏈和證據(jù)體系，不能零零散散，亂七八糟。證據(jù)清單每頁(yè)需委托人簽名、注明日期。

三、注重證據(jù)保全

所謂證據(jù)保全，也稱保全證據(jù)，是指在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,法院依當(dāng)事人的申請(qǐng)或主動(dòng)依職權(quán)對(duì)訴訟有關(guān)的證據(jù)采取提取、保存或者封存等方法予以固定證據(jù)的強(qiáng)制措施。比如上面案件中涉及到的存款、家具電器、古董、字畫等最好申請(qǐng)證據(jù)保全。

1、申請(qǐng)保全的期限。我國(guó)訴訟法規(guī)定，當(dāng)事人依據(jù)民事訴訟法的規(guī)定向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。

2、提供擔(dān)保。對(duì)于進(jìn)行保全可能造成損失的，法院可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保。有物權(quán)擔(dān)保、現(xiàn)金擔(dān)保、信用擔(dān)保、擔(dān)保公司擔(dān)保。國(guó)務(wù)院令第481號(hào)，從2007年4月1日實(shí)施，申請(qǐng)保全措施的，根據(jù)實(shí)際保全的財(cái)產(chǎn)數(shù)額按照下列標(biāo)準(zhǔn)交納：

財(cái)產(chǎn)數(shù)額不超過1000元或者不涉及財(cái)產(chǎn)數(shù)額的，每件交納30元;超過1000元至10萬(wàn)元的部分，按照1%交納;超過10萬(wàn)元的部分，按照0.5%交納。但是，當(dāng)事人申請(qǐng)保全措施交納的費(fèi)用最多不超過5000元。

3、保全方式。證據(jù)保全可以根據(jù)具體情況采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法。

四、有些證據(jù)及時(shí)向法院申請(qǐng)調(diào)查或者請(qǐng)求法院出具調(diào)查令

申請(qǐng)法院調(diào)查收集證據(jù)，是指負(fù)有舉證責(zé)任的一方當(dāng)事人因客觀情況無法自行調(diào)查從而提供線索申請(qǐng)法院調(diào)查收集證據(jù)的行為。某種意義上說一旦法院對(duì)當(dāng)事人的申請(qǐng)決定支持進(jìn)行調(diào)查的行為也是一種強(qiáng)制措施。我國(guó)訴訟法規(guī)定當(dāng)事人及其訴訟代理人在舉證期限屆滿七日前符合下列條件之一的，可以申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)：

1、國(guó)家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料;

2、涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料;

3、當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

五、注意舉證期限

1、人民法院應(yīng)當(dāng)在送達(dá)案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的同時(shí)向當(dāng)事人送達(dá)舉證通知書。

2、舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認(rèn)可。

3、由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于三十日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計(jì)算。現(xiàn)在辦理婚姻案件法院指定的舉證期限一般為15日，也有30日的。

4、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證。但對(duì)方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。

5、當(dāng)人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請(qǐng)延期舉證，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長(zhǎng)舉證期限。當(dāng)事人在延長(zhǎng)的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請(qǐng)，是否準(zhǔn)許由人民法院決定。最多延期2次。

6、當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)重新指定舉證期限。法律規(guī)定當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。但是在實(shí)踐中也有在開庭時(shí)提出變更訴訟請(qǐng)求或者提起反訴，法庭也同意。

7、舉證期限不應(yīng)包括管轄異議期限。其他如公告送達(dá)、當(dāng)事人申請(qǐng)法院組織鑒定期間同樣也不應(yīng)計(jì)算在舉證期限之內(nèi)。

8、簡(jiǎn)易程序轉(zhuǎn)換為普通程序舉證期限是否變更問題。

六、證據(jù)的證明對(duì)象在庭審中是否可以變更的問題

這在離婚案件當(dāng)中也是經(jīng)常碰到，我直接給出答案是可以變更的。理由有三：

1、在實(shí)踐中，本身就存在一個(gè)證據(jù)、一組證據(jù)，證明的對(duì)象肯定不限于一種。我在提交證據(jù)的時(shí)候，我證明是一種關(guān)系、一種結(jié)論，但我在法庭質(zhì)證的時(shí)候發(fā)生情況發(fā)生了變化，這組證明還能說明另外的關(guān)系和結(jié)論，是我案件中非常需要的。不僅需要，而且對(duì)我方是更有利的。

2、民事訴訟法的證據(jù)篇以及最高人民法院關(guān)于民事訴訟若干證據(jù)的規(guī)定，對(duì)證據(jù)在庭審中是否可以變更沒有作出禁止性的規(guī)定。

3、律師可以在合法規(guī)定下找出各種讓對(duì)方措手不及的方法。

七、出現(xiàn)新證據(jù)問題如何處理

什么是新證據(jù)?在舉證期限內(nèi)沒有查到的證據(jù)。過了舉證期我發(fā)現(xiàn)了新、確實(shí)影響案件公平審理的證據(jù)。

新證據(jù)包括兩個(gè)情形：

一審程序中新的證據(jù)。當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿之后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，當(dāng)事人確因客觀原因無法在取證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院在延長(zhǎng)的期限內(nèi)仍然無法提供的證據(jù)。

二審程序中新的證據(jù)。當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前，申請(qǐng)人民法院調(diào)查取證沒有獲得批準(zhǔn)，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許當(dāng)事人申請(qǐng)的證據(jù)。

八、注意保密

離婚案件本來就是不公開審理的案件，所有的證據(jù)都涉及到當(dāng)事人的隱私。

第五節(jié)離婚訴訟證據(jù)的法律依據(jù)

第一，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六章證據(jù)