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01鑒定人誰(shuí)來(lái)委托？當(dāng)事人單方？雙方共同協(xié)商？法院？有什么區(qū)別？

答：三種情況：

（一）當(dāng)事人單方可以委托，但是其所得鑒定結(jié)論得到對(duì)方的認(rèn)可度就小。

當(dāng)事人自行委托鑒定和法院委托鑒定，都是《民事訴訟法》第六十三條第一款第（七）項(xiàng)規(guī)定的鑒定意見(jiàn)，屬法定證據(jù)種類之一。但是，鑒定意見(jiàn)因委托人當(dāng)事人和法院不同，證明力也不同。依照《證據(jù)規(guī)定》第二十八條“一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請(qǐng)重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。”及第七十一條“人民法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論，當(dāng)事人沒(méi)有足以反駁的相反證據(jù)和理由的，可以認(rèn)定其證明力。”的規(guī)定，法院委托鑒定的證明力或公信力高于當(dāng)事人自行委托鑒定，理由如下：

第一，法院委托鑒定人的選擇程序比自行委托鑒定更有正當(dāng)性。法院應(yīng)當(dāng)事人的申請(qǐng)或依職權(quán)委托的鑒定人，是通過(guò)雙方當(dāng)事人在鑒定人名冊(cè)中合意選定；當(dāng)事人不能達(dá)成合意的，則由法院隨機(jī)選定。而當(dāng)事人一方自行委托的鑒定人是由當(dāng)事人自己選定。可見(jiàn)，當(dāng)事人自行委托鑒定時(shí)選定的鑒定人其資格沒(méi)有接受對(duì)方當(dāng)事人的監(jiān)督。

第二，法院委托鑒定提交的檢材和樣本比當(dāng)事人自行委托鑒定提交的檢材和樣本更真實(shí)、可靠。法院委托鑒定提交給鑒定人的檢材和樣本，事先必須組織雙方當(dāng)事人質(zhì)證、認(rèn)證程序。而當(dāng)事人自行委托鑒定時(shí)單方向鑒定人提交的檢材和樣本，未經(jīng)法院組織質(zhì)證、認(rèn)證程序，當(dāng)事人難免進(jìn)行有利于自己的取舍，造成鑒定意見(jiàn)不能客觀、完全地體現(xiàn)爭(zhēng)議事實(shí)的真實(shí)面貌。

第三，法院委托鑒定比當(dāng)事人自行委托鑒定的法律依據(jù)更充分。鑒于原《民事訴訟法》所稱鑒定結(jié)論容易被誤解為不可置疑的結(jié)論性意見(jiàn)，2012年修正的《民事訴訟法》將此修改為鑒定意見(jiàn)，學(xué)理解釋鑒定意見(jiàn)為鑒定人接受法院的委托，運(yùn)用自己的專門知識(shí)或技能，借助一定的方法和儀器，對(duì)與案件有關(guān)的專門性問(wèn)題進(jìn)行研究、檢驗(yàn)、分析后得出的判斷性意見(jiàn)。據(jù)此認(rèn)為，區(qū)別于英美法系的專家證人，現(xiàn)行《民事訴訟法》強(qiáng)調(diào)對(duì)于涉及專門性問(wèn)題的事實(shí)判斷，只有法院委托的鑒定人出具的鑒定意見(jiàn)，才是《民事訴訟法》意義上的鑒定。言下之意，當(dāng)事人自行委托的鑒定人出具的鑒定意見(jiàn)，只是其單方提交的專家意見(jiàn)，現(xiàn)行訴訟法律雖未禁止，但相較法院委托鑒定人出具的鑒定意見(jiàn)，法律依據(jù)不夠充分。

綜上分析，法院委托鑒定人出具的鑒定意見(jiàn)比被告乙自行委托鑒定人出具的鑒定意見(jiàn)更有證明力或可采信更高，所以，建議乙還是在答辯后再申請(qǐng)法院委托鑒定為宜；在應(yīng)訴技巧上，乙首先在答辯狀中質(zhì)疑借條的真實(shí)性，然后書面申請(qǐng)法院委托鑒定。

（二）當(dāng)事人雙方共同協(xié)商不經(jīng)過(guò)法院可以委托，但是這種情況比較少見(jiàn)，因?yàn)殡p方既然訴訟，多已是矛盾無(wú)法調(diào)和。即便是保險(xiǎn)公司、醫(yī)院等“走過(guò)場(chǎng)”，同樣也不會(huì)不經(jīng)過(guò)法院雙方自己就去委托了，以避嫌疑。

（三）當(dāng)事人一方或雙方同時(shí)申請(qǐng)，法院接受委托，由雙方協(xié)商確定鑒定人或者由法院指定，但都是以法院名義委托鑒定機(jī)構(gòu)。

法律規(guī)定：

▲《民訴法》2013版第七十六條當(dāng)事人可以就查明事實(shí)的專門性問(wèn)題向人民法院申請(qǐng)鑒定。當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定的，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定。

當(dāng)事人未申請(qǐng)鑒定，人民法院對(duì)專門性問(wèn)題認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托具備資格的鑒定人進(jìn)行鑒定。

▲《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十五條當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。符合本規(guī)定第二十七條規(guī)定的情形，當(dāng)事人申請(qǐng)重新鑒定的除外。

對(duì)需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無(wú)正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對(duì)案件爭(zhēng)議的事實(shí)無(wú)法通過(guò)鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對(duì)該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

02當(dāng)事人一方申請(qǐng)鑒定，法院必須接受而委托司法鑒定機(jī)構(gòu)嗎？即使是這個(gè)工程量是否屬于合同約定的范圍都還存在爭(zhēng)論的時(shí)候？

答：（一）對(duì)當(dāng)事人的鑒定申請(qǐng)，法院并非必須同意，是否同意要看這個(gè)證據(jù)和本案的關(guān)聯(lián)程度。（二）即使一審法院明確表示不同意，最好還是提出申請(qǐng)，主要是著眼二審，只要已經(jīng)向法院提出了申請(qǐng)，法院沒(méi)有采信，則二審還可以主張（三信律師事務(wù)所劉成主任在崇文區(qū)法院申請(qǐng)銀行票據(jù)鑒定一審未獲同意而敗訴，二審正是借此翻身）。

法律規(guī)定：

▲《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十五條“當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。符合本規(guī)定第二十七條規(guī)定的情形，當(dāng)事人申請(qǐng)重新鑒定的除外。對(duì)需要鑒定的事項(xiàng)。。。。。。”

第二十六條當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定經(jīng)人民法院同意后，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員，協(xié)商不成的，由人民法院指定。

▲《民訴法》2013版

第一百七十條第二審人民法院對(duì)上訴案件，經(jīng)過(guò)審理，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；

（二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；

（三）原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判；

（四）原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

原審人民法院對(duì)發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。

▲《民訴意見(jiàn)》1992版

181、第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院有下列違反法定程序的情形之一，可能影響案件正確判決的，應(yīng)依照民事訴訟法第一百五十三條第一款第（四）項(xiàng)的規(guī)定，裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審：

（1）審理本案的審判人員、書記員應(yīng)當(dāng)回避未回避的；

（2）未經(jīng)開(kāi)庭審理而作出判決的；

（3）適用普通程序?qū)徖淼陌讣?dāng)事人未經(jīng)傳票傳喚而缺席判決的；

（4）其他嚴(yán)重違反法定程序的。

182、對(duì)當(dāng)事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請(qǐng)求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。

03法院委托的鑒定或者雙方共同協(xié)商指定的委托鑒定，還可以不服而申請(qǐng)重新鑒定嗎？

答：當(dāng)然可以，單方委托的、雙方委托的、法院委托的，都可以申請(qǐng)重新鑒定，只要存在法定情形，都應(yīng)當(dāng)重新鑒定。

法律規(guī)定：

▲《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定提出證據(jù)證明存在下列情形之一的人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許

（一）鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；

（二）鑒定程序嚴(yán)重違法的；

（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；

（四）經(jīng)過(guò)質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。

對(duì)有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過(guò)補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。

第二十八條一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請(qǐng)重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

第二十九條審判人員對(duì)鑒定人出具的鑒定書，應(yīng)當(dāng)審查是否具有下列內(nèi)容：

（一）委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容；

（二）委托鑒定的材料；

（三）鑒定的依據(jù)及使用的科學(xué)技術(shù)手段；

（四）對(duì)鑒定過(guò)程的說(shuō)明；

（五）明確的鑒定結(jié)論；

（六）對(duì)鑒定人鑒定資格的說(shuō)明；

（七）鑒定人員及鑒定機(jī)構(gòu)簽名蓋章。

04法院什么時(shí)候可以允許重新鑒定？怎樣區(qū)分缺陷結(jié)論補(bǔ)充鑒定和錯(cuò)誤結(jié)論重新鑒定？

答：按規(guī)定，只有存在《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條規(guī)定的四種情形才可以準(zhǔn)許重新鑒定，這是為了避免訴累。

但是司法實(shí)踐中，如果第一個(gè)鑒定是單方委托的，只要另一方提出了重新鑒定申請(qǐng)，法院一般都會(huì)同意，因?yàn)殡m然司法解釋規(guī)定要求另一方有證據(jù)足以反駁，但因當(dāng)事人系自行委托，在鑒定過(guò)程中，另一方當(dāng)事人沒(méi)有參與該鑒定過(guò)程，對(duì)鑒定材料的提交及過(guò)程沒(méi)有監(jiān)督，已經(jīng)實(shí)際剝奪了該當(dāng)事人的合法權(quán)利，故只要提出重新鑒定，就應(yīng)予以準(zhǔn)許。

法律規(guī)定：

▲《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定提出證據(jù)證明存在下列情形之一的人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：

（一）鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；

（二）鑒定程序嚴(yán)重違法的；

（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；

（四）經(jīng)過(guò)質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。

對(duì)有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過(guò)補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。

第二十八條一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請(qǐng)重新鑒定的【注：法院對(duì)這點(diǎn)放得比較寬】，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

05由于另一方不同意鑒定而導(dǎo)致鑒定無(wú)法進(jìn)行的，是不是就可以援引證據(jù)規(guī)定而直接采信申請(qǐng)方的主張？

答：由于另一方不同意鑒定而導(dǎo)致鑒定無(wú)法進(jìn)行的，實(shí)踐中一般都會(huì)采信申請(qǐng)方的主張，但是同時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮以下因素：

1、該事項(xiàng)和本案有關(guān)聯(lián)，不鑒定就將影響對(duì)本案主要事實(shí)的審查和認(rèn)定，有鑒定的必要。

2、雖然沒(méi)有取得雙方一致委托的鑒定結(jié)論，但是申請(qǐng)人以其他方式對(duì)鑒定事項(xiàng)提出了明確的主張，可以推定該主張成立，包括單方委托的鑒定，這種鑒定可能是無(wú)法達(dá)到現(xiàn)場(chǎng)而僅根據(jù)圖紙等書面資料做出的；還包括非鑒定結(jié)論的某種估計(jì)或者推定，比如工程鑒定中，無(wú)法達(dá)到現(xiàn)場(chǎng)而且缺乏任何施工圖紙，只能憑一種大致的符合常識(shí)的估算。

根據(jù)證據(jù)規(guī)定第七十五條“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提供”的規(guī)定認(rèn)定申請(qǐng)人的主張。

法律規(guī)定：

▲《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。

比較：親子鑒定有其特殊性。

（1）親子鑒定應(yīng)當(dāng)采取自愿原則，法院不能采取強(qiáng)制性措施進(jìn)行親子鑒定。

（2）在符合一定條件的情況下，可以運(yùn)用證明妨害理論，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（法釋〔2001〕33號(hào)）第75條的規(guī)定，推定雙方當(dāng)事人之間親子關(guān)系的成立或不成立。具體而言，可區(qū)分兩種不同情況，分別做如下處理：①對(duì)于婚生子女，夫妻二方無(wú)正當(dāng)理由不同意進(jìn)行親子鑒定，但申請(qǐng)親子鑒定的一方有其他證據(jù)證實(shí)其與婚生子女的親子關(guān)系確有可能不存在的，人民法院可以推定申請(qǐng)親子鑒定一方否認(rèn)親子關(guān)系的主張成立。②對(duì)于非婚生子女，一方無(wú)正當(dāng)理由不同意進(jìn)行親子鑒定，但申請(qǐng)親子鑒定的一方有其他證據(jù)證明拒絕鑒定一方與非婚生子女確有可能存在親子關(guān)系的，人民法院可以推定申請(qǐng)親子鑒定一方確認(rèn)親子關(guān)系的主張成立。

▲《最高人民法院<關(guān)于人民法院在審判工作中能否采用人類白細(xì)胞抗原作親子鑒定的問(wèn)題批復(fù)>》“人民法院對(duì)于親子關(guān)系的確認(rèn)，要進(jìn)行調(diào)查研究，盡力收集其他證據(jù)。對(duì)親子鑒定結(jié)論，僅作為鑒別親子關(guān)系的證據(jù)之一，一定要與本案其他證據(jù)相印證，綜合分析，作出正確的判斷”

06工程量鑒定需要哪些資料？

答：工程量鑒定需要以下資料：

1、工程造價(jià)司法鑒定業(yè)務(wù)須書面委托，委托書應(yīng)寫明鑒定項(xiàng)目名稱、范圍、要求、聯(lián)系人及聯(lián)系電話;

2、工程施工合同、補(bǔ)充合同、協(xié)議等(如招標(biāo)工程，還應(yīng)提供招標(biāo)文件);

3、委托鑒定范圍內(nèi)涉及的施工圖紙(包括設(shè)計(jì)修改、變更通知單、現(xiàn)場(chǎng)簽證單等，由建設(shè)單位或業(yè)主供應(yīng)的建筑材料和設(shè)備的，還應(yīng)提供其材料、設(shè)備清單);

4、原、被告的起訴狀、答辯詞、庭審筆錄或申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人的申請(qǐng)書、答辯書等(以了解和掌握糾紛中爭(zhēng)議的焦點(diǎn)等);

5、開(kāi)工報(bào)告、竣工工程驗(yàn)收證明，或明確該工程的實(shí)際開(kāi)、竣工時(shí)間;

6、委托方轉(zhuǎn)交的證據(jù)材料應(yīng)分為雙方當(dāng)事人確認(rèn)部分和未確認(rèn)部分，以便客觀、及時(shí)地提供工程造價(jià)鑒定結(jié)果;

7、涉及該工程造價(jià)鑒定的相關(guān)證據(jù)材料等

人民法院委托鑒定，應(yīng)當(dāng)提供必要的經(jīng)過(guò)質(zhì)證、認(rèn)定或雙方當(dāng)事人認(rèn)可的鑒定資料或物品；不能把鑒定資料是否具有真實(shí)性、合法性和與鑒定事實(shí)關(guān)聯(lián)性的質(zhì)證、核對(duì)、認(rèn)證等訴訟活動(dòng)，放任給社會(huì)鑒定機(jī)構(gòu)通過(guò)其非訴訟活動(dòng)去做。中介機(jī)構(gòu)的“鑒定結(jié)論”不被當(dāng)事人接受或無(wú)法進(jìn)行“鑒定”。由于法官?zèng)]有事先對(duì)合同規(guī)定的價(jià)格條件和相關(guān)證據(jù)作出裁決，中介機(jī)構(gòu)僅依據(jù)專業(yè)技術(shù)規(guī)則對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行“鑒定”，當(dāng)事人認(rèn)為不符合當(dāng)初合同約定的價(jià)格條件，從而不接受“鑒定結(jié)論”。或者當(dāng)事人在工程造價(jià)有關(guān)的合同條件和證據(jù)上存在分歧，使中介機(jī)構(gòu)無(wú)法確定造價(jià)鑒定的依據(jù)，從而妨礙了工程造價(jià)鑒定的契約性原則的實(shí)現(xiàn)。

因此，工程造價(jià)爭(zhēng)議鑒定的契約性原則，必須在訴訟中得到的司法程序上保障。法官有責(zé)任使與工程造價(jià)爭(zhēng)議有關(guān)的合同和證據(jù)，在委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定之前首先得到全面的審查，并以此作為確定工程造價(jià)的依據(jù)。鑒定機(jī)構(gòu)在進(jìn)行工程造價(jià)鑒定時(shí)，僅限于對(duì)工程造價(jià)計(jì)算有關(guān)的技術(shù)性問(wèn)題及其對(duì)價(jià)格條款適用的影響進(jìn)行鑒別。而對(duì)于合同價(jià)格條款的有效性和相關(guān)證據(jù)的形式審查，只能屬于審判機(jī)關(guān)的職權(quán)。否則，就會(huì)導(dǎo)致工程造價(jià)鑒定結(jié)論背離契約性原則，從而影響訴訟裁判結(jié)果的公正性和合法性。

法律規(guī)定：

▲《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十三條“當(dāng)事人對(duì)部分案件事實(shí)有爭(zhēng)議的，僅對(duì)有爭(zhēng)議的事實(shí)進(jìn)行鑒定，但爭(zhēng)議事實(shí)范圍不能確定，或者雙方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)全部事實(shí)鑒定的除外。”

07如果無(wú)法判定質(zhì)量是否合格甚至已經(jīng)明確質(zhì)量不合格，那么還可以做工程量的鑒定嗎？

答：不可以，雖然工程量鑒定和工程質(zhì)量是兩碼事，但是因?yàn)橘|(zhì)量不合格的工程量鑒定是毫無(wú)意義的，因此質(zhì)量不合格時(shí)不能做工程量鑒定。

參《工程造價(jià)司法鑒定的四大難點(diǎn)》（顧志建上海子亞工程造價(jià)咨詢有限公司）“三、工程造價(jià)的司法鑒定往往與工程質(zhì)量的司法鑒定緊緊攪在一起.///碰到此類問(wèn)題對(duì)于不太嚴(yán)重的一些質(zhì)量問(wèn)題我們也只能按合格工程進(jìn)行工程計(jì)費(fèi)，無(wú)權(quán)進(jìn)行打折，留給原、被告雙方在法院庭審時(shí)，對(duì)工程造價(jià)的打折進(jìn)行協(xié)商、調(diào)解，最后雙方達(dá)成一致的意見(jiàn)。對(duì)于嚴(yán)重的工程質(zhì)量問(wèn)題，雙方相持不下時(shí)，只能暫時(shí)中斷工程造價(jià)的鑒定工作，等待工程質(zhì)量鑒定報(bào)告和修復(fù)意見(jiàn)出來(lái)后，再做工程造價(jià)的鑒定。”

法律依據(jù)：

▲《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》20050101第三條“建設(shè)工程施工合同無(wú)效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。”第十條“建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。”第十六條“建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，工程價(jià)款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。”

08鑒定應(yīng)當(dāng)舉行聽(tīng)證會(huì)讓雙方陳述意見(jiàn)嗎？

答：并不是必須舉行聽(tīng)證會(huì)，但是任一方如果有意見(jiàn)都可以向鑒定人提交。

1）司法鑒定應(yīng)當(dāng)在訴訟后提出；2）司法鑒定必須在法院規(guī)定的舉證期限內(nèi)提出，一般的舉證期限為法院首次開(kāi)庭前，時(shí)間為一個(gè)月左右，視具體的案件稍有差異。9、司法鑒定費(fèi)的繳付1）申請(qǐng)人提起司法鑒定的，費(fèi)用由申請(qǐng)人繳付；2）法院依職權(quán)委托司法鑒定的，由法院確定費(fèi)用繳付人。10、醫(yī)療糾紛司法鑒定程序1）審查鑒定委托書、送檢資料材料等；2）舉行聽(tīng)證會(huì)；3）鑒定人進(jìn)行鑒定，必要時(shí)組織專家討論；4）出具鑒定文書。11、當(dāng)事人可以參與的鑒定程序及權(quán)利1）當(dāng)事人可以向司法鑒定機(jī)構(gòu)提交與鑒定有關(guān)的材料；2）當(dāng)事人可以委托律師參加鑒定；3）當(dāng)事人及其代理律師可以參加聽(tīng)證會(huì)；4）當(dāng)事人及其代理律師在聽(tīng)證會(huì)上可以發(fā)表本方觀點(diǎn)及理由；5）當(dāng)事人及其代理律師可以回答鑒定人的提問(wèn)；6）當(dāng)事人及其代理律師可以依法申請(qǐng)鑒定人員回避；7）當(dāng)事人及其代理律師可以在聽(tīng)證會(huì)前或后向鑒定機(jī)構(gòu)提交書面陳述意見(jiàn)；8）當(dāng)事人及其代理律師可以在鑒定有關(guān)的法律文書上簽字。

書面陳述意見(jiàn)的主要內(nèi)容

鑒定當(dāng)事人可以向鑒定機(jī)構(gòu)提交書面陳述意見(jiàn)，該意見(jiàn)主要包括以下內(nèi)容：1）當(dāng)事人的身份、聯(lián)系方式等；2）對(duì)醫(yī)療事件爭(zhēng)議的焦點(diǎn)；3）爭(zhēng)議焦點(diǎn)的事實(shí)依據(jù)；4）闡明醫(yī)療機(jī)構(gòu)存在的過(guò)錯(cuò)，過(guò)錯(cuò)與損害結(jié)果存在因果關(guān)系，醫(yī)療過(guò)錯(cuò)在損害結(jié)果中的參與度等。13、書面陳述意見(jiàn)的重要性當(dāng)事人的書面陳述意見(jiàn)是鑒定人在鑒定前或聽(tīng)證會(huì)后全面了解當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定意圖的重要書面材料，對(duì)鑒定人對(duì)醫(yī)療事件的初步印象具有重要意義，從而對(duì)鑒定結(jié)論具有一定的影響，故書面陳述意見(jiàn)是一份非常重要的鑒定文書。該書面陳述意見(jiàn)書應(yīng)當(dāng)包含醫(yī)療和法律兩方面的內(nèi)容分析，要求抓住主要問(wèn)題，做專業(yè)闡述，行文應(yīng)簡(jiǎn)明而扼要，以期既充分表達(dá)當(dāng)事人的意思，又達(dá)到影響鑒定人的效果。

法律規(guī)定：

▲《民訴法》2013版第七十七條鑒定人有權(quán)了解進(jìn)行鑒定所需要的案件材料，必要時(shí)可以詢問(wèn)當(dāng)事人、證人。

鑒定人應(yīng)當(dāng)提出書面鑒定意見(jiàn)，在鑒定書上簽名或者蓋章

▲《司法鑒定通則》第二十三條司法鑒定人進(jìn)行鑒定，應(yīng)當(dāng)對(duì)鑒定過(guò)程進(jìn)行實(shí)時(shí)記錄并簽名。記錄可以采取筆記、錄音、錄像、拍照等方式。記錄的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實(shí)、客觀、準(zhǔn)確、完整、清晰，記錄的文本或者音像載體應(yīng)當(dāng)妥善保存。

第二十四條司法鑒定人在進(jìn)行鑒定的過(guò)程中，需要對(duì)女性作婦科檢查的，應(yīng)當(dāng)由女性司法鑒定人進(jìn)行；無(wú)女性司法鑒定人的，應(yīng)當(dāng)有女性工作人員在場(chǎng)。

在鑒定過(guò)程中需要對(duì)未成年人的身體進(jìn)行檢查的，應(yīng)當(dāng)通知其監(jiān)護(hù)人到場(chǎng)。

對(duì)被鑒定人進(jìn)行法醫(yī)精神病鑒定的，應(yīng)當(dāng)通知委托人或者被鑒定人的近親屬或者監(jiān)護(hù)人到場(chǎng)。

對(duì)需要到現(xiàn)場(chǎng)提取檢材的，應(yīng)當(dāng)由不少于二名司法鑒定人提取，并通知委托人到場(chǎng)見(jiàn)證。

▲人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定20011116

第十六條鑒定工作一般應(yīng)按下列步驟進(jìn)行：

（一）審查鑒定委托書；

（二）查驗(yàn)送檢材料、客體，審查相關(guān)技術(shù)資料；

（三）根據(jù)技術(shù)規(guī)范制定鑒定方案；

（四）對(duì)鑒定活動(dòng)進(jìn)行詳細(xì)記錄；

（五）出具鑒定文書。

第十七條對(duì)存在損耗檢材的鑒定，應(yīng)當(dāng)向委托人說(shuō)明。必要時(shí)，應(yīng)由委托人出具檢材處理授權(quán)書。

第十八條檢驗(yàn)取樣和鑒定取樣時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知委托人、當(dāng)事人或者代理人到場(chǎng)。

09工程量鑒定的期限？計(jì)入法庭審理期限嗎？

答：30個(gè)工作日。不計(jì)入法庭審理期限。

▲《司法鑒定通則》第二十六條司法鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在與委托人簽訂司法鑒定協(xié)議書之日起三十個(gè)工作日內(nèi)完成委托事項(xiàng)的鑒定。

鑒定事項(xiàng)涉及復(fù)雜、疑難、特殊的技術(shù)問(wèn)題或者檢驗(yàn)過(guò)程需要較長(zhǎng)時(shí)間的，經(jīng)本機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，完成鑒定的時(shí)間可以延長(zhǎng)，延長(zhǎng)時(shí)間一般不得超過(guò)三十個(gè)工作日。

司法鑒定機(jī)構(gòu)與委托人對(duì)完成鑒定的時(shí)限另有約定的，從其約定。

在鑒定過(guò)程中補(bǔ)充或者重新提取鑒定材料所需的時(shí)間，不計(jì)入鑒定時(shí)限。

▲《最高人民法院關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行案件審理期限制度的若干規(guī)定》20000922

第九條下列期間不計(jì)入審理、執(zhí)行期限：

（一）刑事案件對(duì)被告人作精神病鑒定的期間；

（二）刑事案件因另行委托、指定辯護(hù)人，法院決定延期審理的，自案件宣布延期審理之日起至第十日止準(zhǔn)備辯護(hù)的時(shí)間；

（三）公訴人發(fā)現(xiàn)案件需要補(bǔ)充偵查，提出延期審理建議后，合議庭同意延期審理的期間；

（四）刑事案件二審期間，檢察院查閱案卷超過(guò)七日后的時(shí)間；

（五）因當(dāng)事人、訴訟代理人、辯護(hù)人申請(qǐng)通知新的證人到庭、調(diào)取新的證據(jù)、申請(qǐng)重新鑒定或者勘驗(yàn)，法院決定延期審理一個(gè)月之內(nèi)的期間；

（六）民事、行政案件公告、鑒定的期間；

（七）審理當(dāng)事人提出的管轄權(quán)異議和處理法院之間的管轄爭(zhēng)議的期間；

（八）民事、行政、執(zhí)行案件由有關(guān)專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行審計(jì)、評(píng)估、資產(chǎn)清理的期間；

（九）中止訴訟（審理）或執(zhí)行至恢復(fù)訴訟（審理）或執(zhí)行的期間；

（十）當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行和解或者提供執(zhí)行擔(dān)保后，執(zhí)行法院決定暫緩執(zhí)行的期間；

（十一）上級(jí)人民法院通知暫緩執(zhí)行的期間；

（十二）執(zhí)行中拍賣、變賣被查封、扣押財(cái)產(chǎn)的期間。

10工程量鑒定必須到現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行嗎？或者就以圖紙等書面資料就可以了？

答：并未規(guī)定必須到現(xiàn)場(chǎng)，但是如果圖紙等書面資料不足以形成準(zhǔn)確、客觀鑒定結(jié)論的，則應(yīng)當(dāng)?shù)浆F(xiàn)場(chǎng)鑒定，司法實(shí)踐是一般都要到現(xiàn)場(chǎng)。

法律規(guī)定：

▲《司法鑒定通則》第二十三條司法鑒定人進(jìn)行鑒定，應(yīng)當(dāng)對(duì)鑒定過(guò)程進(jìn)行實(shí)時(shí)記錄并簽名。記錄可以采取筆記、錄音、錄像、拍照等方式。記錄的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實(shí)、客觀、準(zhǔn)確、完整、清晰，記錄的文本或者音像載體應(yīng)當(dāng)妥善保存。

第二十四條。。。。。。對(duì)需要到現(xiàn)場(chǎng)提取檢材的，應(yīng)當(dāng)由不少于二名司法鑒定人提取，并通知委托人到場(chǎng)見(jiàn)證。

11鑒定機(jī)構(gòu)有何資格限制？法院如何選定鑒定機(jī)構(gòu)？資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)可否接受鑒定委托？

答：1、應(yīng)當(dāng)委托列入國(guó)務(wù)院或者省政府司法行政部門鑒定人名冊(cè)的鑒定人進(jìn)行鑒定。

2、法院選擇方式：先雙方協(xié)商，協(xié)商不成再由法院指定。

3、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)不可以進(jìn)行工程量鑒定，委托其鑒定所得意見(jiàn)無(wú)效。

法律規(guī)定：

▲《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問(wèn)題的決定》20050228

二、國(guó)家對(duì)從事下列司法鑒定業(yè)務(wù)的鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)實(shí)行登記管理制度：

（一）法醫(yī)類鑒定；

（二）物證類鑒定；

（三）聲像資料鑒定；

（四）根據(jù)訴訟需要由國(guó)務(wù)院司法行政部門商最高人民法院、最高人民檢察院確定的其他應(yīng)當(dāng)對(duì)鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)實(shí)行登記管理的鑒定事項(xiàng)。

法律對(duì)前款規(guī)定事項(xiàng)的鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)的管理另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

三、國(guó)務(wù)院司法行政部門主管全國(guó)鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)的登記管理工作。省級(jí)人民政府司法行政部門依照本決定的規(guī)定，負(fù)責(zé)對(duì)鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)的登記、名冊(cè)編制和公告。

七、偵查機(jī)關(guān)根據(jù)偵查工作的需要設(shè)立的鑒定機(jī)構(gòu)，不得面向社會(huì)接受委托從事司法鑒定業(yè)務(wù)。

人民法院和司法行政部門不得設(shè)立鑒定機(jī)構(gòu)。

八、各鑒定機(jī)構(gòu)之間沒(méi)有隸屬關(guān)系；鑒定機(jī)構(gòu)接受委托從事司法鑒定業(yè)務(wù)，不受地域范圍的限制

九、在訴訟中，對(duì)本決定第二條所規(guī)定的鑒定事項(xiàng)發(fā)生爭(zhēng)議，需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托列入鑒定人名冊(cè)的鑒定人進(jìn)行鑒定。鑒定人從事司法鑒定業(yè)務(wù)，由所在的鑒定機(jī)構(gòu)統(tǒng)一接受委托。

鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)名冊(cè)注明的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事司法鑒定業(yè)務(wù)。

▲《民訴法》2013版

第七十六條當(dāng)事人可以就查明事實(shí)的專門性問(wèn)題向人民法院申請(qǐng)鑒定。當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定的，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定。

當(dāng)事人未申請(qǐng)鑒定，人民法院對(duì)專門性問(wèn)題認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托具備資格的鑒定人進(jìn)行鑒定。

▲《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》

第二十六條當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定經(jīng)人民法院同意后由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員；協(xié)商不成的，由人民法院指定。

第二十七條當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定提出證據(jù)證明存在下列情形之一的人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許

（一）鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；

（二）鑒定程序嚴(yán)重違法的；

（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；

（四）經(jīng)過(guò)質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。

對(duì)有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過(guò)補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。

12鑒定人員必須出庭作證嗎？

答：當(dāng)事人對(duì)鑒定意見(jiàn)有異議或者人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見(jiàn)不得作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)；支付鑒定費(fèi)用的當(dāng)事人可以要求返還鑒定費(fèi)用。但是沒(méi)有規(guī)定可以拘傳。

▲《民訴法》2013版第七十七條鑒定人有權(quán)了解進(jìn)行鑒定所需要的案件材料，必要時(shí)可以詢問(wèn)當(dāng)事人、證人。

鑒定人應(yīng)當(dāng)提出書面鑒定意見(jiàn)，在鑒定書上簽名或者蓋章。

第七十八條當(dāng)事人對(duì)鑒定意見(jiàn)有異議或者人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見(jiàn)不得作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)；支付鑒定費(fèi)用的當(dāng)事人可以要求返還鑒定費(fèi)用。

13工程量鑒定采用專業(yè)技術(shù)方法還是按照合同約定價(jià)格條件？行業(yè)統(tǒng)一定額是強(qiáng)制性規(guī)范嗎？鑒定必須遵循嗎？

答：按照合同約定條件。除非案件中沒(méi)有可以援引的具體合同條款，或者沒(méi)有其他可以印證構(gòu)成價(jià)格條件的相關(guān)訴訟證據(jù)，法官才可以按照以專業(yè)技術(shù)方法推算的價(jià)格。

行業(yè)統(tǒng)一定額不是強(qiáng)制性規(guī)范，鑒定中首先應(yīng)當(dāng)采信合同約定的條件，而不是行業(yè)統(tǒng)一定額。只有當(dāng)事人在合同中明確約定采用行業(yè)統(tǒng)一定額作為價(jià)格條件，或者價(jià)格條件約定不明，并且也沒(méi)有其他可以確定工程造價(jià)的合同依據(jù)時(shí)，才可以套用行業(yè)統(tǒng)一定額來(lái)作為工程造價(jià)鑒定的依據(jù)。

因?yàn)椋汗こ淘靸r(jià)爭(zhēng)議首先是一個(gè)合同問(wèn)題。即一項(xiàng)具體的建設(shè)工程項(xiàng)目的合同造價(jià)(也包括其他交易范疇的契約價(jià)格)，是當(dāng)事人經(jīng)過(guò)利害權(quán)衡、競(jìng)價(jià)磋商等博弈方式所達(dá)成的特定的交易價(jià)格，而不是某一合同交易客體的市場(chǎng)平均價(jià)格或公允價(jià)格。只要不是出現(xiàn)法定的不能或無(wú)法適用合同價(jià)格條款的情形，訴訟中的工程造價(jià)爭(zhēng)議鑒定，就應(yīng)當(dāng)遵循契約性原則，按照合同約定條件辦理。法官有責(zé)任使與工程造價(jià)爭(zhēng)議有關(guān)的合同和證據(jù)，在委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定之前首先得到全面的審查，并以此作為確定工程造價(jià)的依據(jù)。鑒定機(jī)構(gòu)在進(jìn)行工程造價(jià)鑒定時(shí)，僅限于對(duì)工程造價(jià)計(jì)算有關(guān)的技術(shù)性問(wèn)題及其對(duì)價(jià)格條款適用的影響進(jìn)行鑒別。而對(duì)于合同價(jià)格條款的有效性和相關(guān)證據(jù)的形式審查，只能屬于審判機(jī)關(guān)的職權(quán)。

法律規(guī)定：

▲《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件

適用法律問(wèn)題的解釋》20050101

第十六條當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款。

因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對(duì)該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。

建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，工程價(jià)款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。

第十九條當(dāng)事人對(duì)工程量有爭(zhēng)議的，按照施工過(guò)程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量。

第二十二條當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，不予支持。

來(lái)源：浩銘法律服務(wù)

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