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相關(guān)概念

建設(shè)工程保修期是指建設(shè)工程在合理使用下，施工單位應(yīng)當履行保修義務(wù)并承擔賠償責任的期限。保修期自竣工驗收合格之日起計算。

建設(shè)工程缺陷責任期是指施工單位按照合同約定承擔缺陷修復(fù)義務(wù)，且發(fā)包人預(yù)留質(zhì)量保證金的期限，一般自工程通過竣工驗收之日或工程移交之日起計算，不超過2年。

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相關(guān)法律法規(guī)及各地高院規(guī)定

《中華人民共和國合同法》第五十二條規(guī)定：

“有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！?/p>

《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第四十規(guī)定：

“施工單位對施工中出現(xiàn)質(zhì)量問題的建設(shè)工程或者竣工驗收不合格的建設(shè)工程，應(yīng)當負責返修。（一）基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；（三）供熱與供冷系統(tǒng)，為2個采暖期、供冷期；（四）電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，為2年。”

《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第四十一條規(guī)定：

“建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的，施工單位應(yīng)當履行保修義務(wù)，并對造成的損失承擔賠償責任?！?/p>

《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第二條規(guī)定：

“本辦法所稱建設(shè)工程質(zhì)量保證金（以下簡稱“保證金”）是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金。缺陷是指建設(shè)工程質(zhì)量不符合工程建設(shè)強制性標準、設(shè)計文件，以及承包合同的約定。缺陷責任期一般為1年，最長不超過2年，由發(fā)、承包雙方在合同中約定?！?/p>

《河北省高級人民法院建設(shè)工程施工合同案件審理指南》第四十三條規(guī)定：

“當事人對質(zhì)量保證金返還期限有約定的，承包人請求按照約定返還工程質(zhì)量保證金的，人民法院應(yīng)予支持。沒有約定或約定不明的，適用《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第二條規(guī)定，缺陷責任期最長為2年。發(fā)包人應(yīng)在最長缺陷責任期（2年）期滿后將質(zhì)量保證金返還承包人。質(zhì)量保證金的期限自工程竣工驗收合格之日起算；工程因發(fā)包人原因未能竣工驗收的，自承包人提交工程竣工驗收報告90天后起算。發(fā)包人返還質(zhì)量保證金后，不影響承包人依照合同約定或法律規(guī)定履行工程保修義務(wù)。”

《廣東高院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件疑難問題的解答》第九項規(guī)定：

“根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第二條的規(guī)定，質(zhì)量保證金是用以保證承包人在缺陷責任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金，缺陷責任期最長為2年。當事人對質(zhì)量保證金返還期限有約定的，從其約定；沒有約定或約定不明的，發(fā)包人應(yīng)在最長缺陷責任期（2年）期滿后28日內(nèi)將質(zhì)量保證金返還給承包人。合同約定的缺陷責任期期滿后，承包人仍應(yīng)在保修期內(nèi)對工程承擔保修責任?！?/p>

《山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作會議紀要的通知》第七項規(guī)定：

“建設(shè)工程質(zhì)量保修金是發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程施工合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在保修期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷進行維修的資金。其主要功能在于擔保建設(shè)工程竣工驗收并交付使用后在保修期限內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷問題。與質(zhì)量保修金相聯(lián)系的是質(zhì)量保證金。依據(jù)建設(shè)部《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》的規(guī)定，建設(shè)工程質(zhì)量保證金(保修金)是發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金。從上述規(guī)定來看，建設(shè)工程質(zhì)量保修金和保證金屬于相同性質(zhì)的費用，功能也是相同的。由于質(zhì)量保修金對應(yīng)的是質(zhì)量保修期，而質(zhì)量保證金對應(yīng)的是缺陷責任期，導致司法實務(wù)中對于保修金或者保證金的返還時間發(fā)生爭議。會議認為，質(zhì)量保修期與缺陷責任期是兩個不同的概念，質(zhì)量保修期是指建設(shè)工程在正常使用條件下的法定最低保修期限，在此期限內(nèi)承包人對建設(shè)工程出現(xiàn)的質(zhì)量問題負有保修義務(wù)。而缺陷責任期是指質(zhì)量保證金的預(yù)留期限，最長為2年，缺陷責任期滿，發(fā)包人應(yīng)當將保證金返還給承包人。因二者期限不同，質(zhì)量保修期長于缺陷責任期。因此，當事人對質(zhì)量保修金返還期限有約定的，從其約定；沒有約定或約定不明的，缺陷責任期滿后，發(fā)包人應(yīng)當將質(zhì)量保修金返還給承包人，即發(fā)包人應(yīng)當自接受建設(shè)工程之日起2年內(nèi)將質(zhì)量保修金返還給承包人?！?/p>

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相關(guān)法院判例

1.黑龍江省天恒房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與佳木斯大學附屬第一醫(yī)院（以下簡稱“佳大一附院”）合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛一案[1]

最高人民法院認為：“關(guān)于質(zhì)保金應(yīng)否扣留的問題。首先，關(guān)于質(zhì)保金的問題，根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》第二條規(guī)定，本辦法所稱的建設(shè)工程質(zhì)量保證金是指發(fā)包人和承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金。缺陷責任期一般為六個月、十二個月或二十四個月，具體可由發(fā)、承包雙方在合同中約定。本案中，《合作開發(fā)合同》第五條約定工程竣工后留工程費用5%的質(zhì)保金，但對質(zhì)保金的扣留期限即缺陷責任期并未作出約定，雙方對該期限也各執(zhí)一詞，未能達成一致。

其次，關(guān)于佳大一附院主張應(yīng)在法定的最低保修期限內(nèi)扣除質(zhì)保金的問題，系其對質(zhì)保金扣留期限及最低保修期限的誤解。根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第四十條規(guī)定，在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限為：（一）基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為五年。供熱、供冷系統(tǒng)，為2個采暖期、供冷期；（三）電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，為2年。其他項目的保修期限由發(fā)包方和承包方約定，建設(shè)工程的保修期，自竣工驗收合格之日起起算。但是，建設(shè)工程最低保修期與質(zhì)保金扣留期限是不同的，最低保修期限是法律規(guī)定的建設(shè)工程保修的最低期限，是法定的，當事人不得通過約定變更。質(zhì)保金的扣留期限是發(fā)包方與承包方約定的扣留質(zhì)保金的期限，經(jīng)協(xié)商一致雙方當事人可以任意約定。涉案工程在2011年5月26日已達竣工交付條件，至今已逾五年，通常情況下也應(yīng)當給付質(zhì)保金。佳大一附院將質(zhì)保金扣留期限理解為最低保修期限，主張涉案工程尚在質(zhì)保期限內(nèi)應(yīng)扣留5%的質(zhì)保金，既沒有合同依據(jù)，也沒有法律依據(jù)，原審判決未扣除5%的質(zhì)保金符合法律規(guī)定?！?/p>

2.阿爾山市人民政府與中鐵九局集團第一工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案[2]

最高人民法院認為：“二、關(guān)于案涉工程質(zhì)保金635,678元應(yīng)否返還問題。建設(shè)工程質(zhì)量保證金是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金。雙方在《公路建設(shè)工程施工合同》第4.4條約定：“工程質(zhì)量保證金按結(jié)算價款的3%預(yù)留，初驗并在乙方將初驗中所發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量問題處理后15日內(nèi)返還給乙方50%，余50%在竣工驗收一年后15日內(nèi)返還……?！痹摴こ探桓妒褂脮r間及通車時間為2009年10月25日。按照施工合同約定，從2009年10月25日起，一年后15日內(nèi)應(yīng)返還質(zhì)保金。雙方在《補充協(xié)議》中約定：工程缺陷責任期為2年，保修期為5年，質(zhì)保金為合同價款的5%。因此，635,678元質(zhì)保金應(yīng)按照《補充協(xié)議》的約定于工程缺陷責任期屆滿后返還，即2011年10月25日前返還，不能按約返還應(yīng)支付相應(yīng)的利息損失。故二審法院根據(jù)雙方在《補充協(xié)議》中的約定，判決阿爾山市人民政府返還質(zhì)保金635,678元并無不當。”

3.江西省鶴群房地產(chǎn)開發(fā)有限責任公司（以下簡稱“鶴群公司”）、陳杰合同糾紛一案[3]

江西省高級人民法院經(jīng)審查認為：“建設(shè)工程質(zhì)量合格，缺陷責任期滿，保修金應(yīng)予返還?！督ㄔO(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》第二條第二款及第三款規(guī)定：“缺陷是指建設(shè)工程質(zhì)量不符合工程建設(shè)強制性標準、設(shè)計文件，以及承包合同的約定。缺陷責任期一般為六個月、十二個月或二十四個月，具體可由發(fā)、承包雙方在合同中約定”?！督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理條例》第四十條規(guī)定：“在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限為：（一）基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；（三）供熱與供冷系統(tǒng)，為2個采暖期、供冷期；（四）電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，為2年。其他項目的保修期限由發(fā)包人與承包人約定。建設(shè)工程的保修期，自竣工驗收合格之日起計算”。根據(jù)上述法律規(guī)定可知，缺陷責任期與質(zhì)量保修期不屬于同一概念。缺陷責任期是針對保修金的保留期限，該期限通常不超過24個月，缺陷責任期滿，保修金應(yīng)予返還。缺陷責任期滿，如果工程仍處于質(zhì)量保修期內(nèi)，施工單位仍然要承擔保修義務(wù)。鶴群公司混淆了缺陷責任期與質(zhì)量保修期的含義。因《鶴群廬山天街建筑工程承包施工合同》中對缺陷責任期的期限約定不明，原審考慮本案雙方簽訂的合同已解除，陳杰已退場，雙方對工程竣工驗收已不可能，參照《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》第五條規(guī)定，認定涉案工程已超出缺陷責任期的通常期限，判決鶴群公司返還陳杰保修金49,940.50元，處理并無不當，且本院（2013）贛民一終字第160號生效判決對鶴群公司應(yīng)向陳杰支付的工程款中已扣除工程整改修復(fù)費用。一、二審判決認定事實清楚，適用法律正確，處理并無不妥。鶴群公司申請再審理由不能成立?！?/p>

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結(jié)論

根據(jù)住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、財政部頒布的《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第二條的規(guī)定，缺陷責任期最長為2年。發(fā)包人應(yīng)在缺陷責任期期滿后將質(zhì)量保證金返還給承包人。合同約定的缺陷責任期期滿后，承包人仍應(yīng)在保修期內(nèi)對工程承擔保修責任。但上述《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》系部門規(guī)章，不屬于法律、行政法規(guī)，且該辦法也沒有對發(fā)承包雙方關(guān)于質(zhì)量保證金返還期限超過2年的約定采取行政處罰，因此發(fā)承包雙方可以約定質(zhì)量保證金的返還期限，承包人只能在約定的返還期限屆滿時向發(fā)包人主張返還質(zhì)量保證金；發(fā)承包雙方對質(zhì)量保證金的返還期限沒有約定或約定不明的，發(fā)包人應(yīng)在最長缺陷責任期（2年）期滿后的合理期間內(nèi)將質(zhì)量保證金返還給承包人。合同約定的缺陷責任期期滿后，承包人仍應(yīng)在保修期內(nèi)對工程承擔保修責任。

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